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La sindicatura

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Naturaleza jurdica, Caractersticas, Requisitos, Aceptacin del cargo, Eleccin por voto acumulativo, Renuncia, Remuneracin, Atribuciones y deberes, IV. Tareas de gestin, Informes, Prohibiciones, Accin contra el sndico por responsabilidad.

Agregado: 22 de OCTUBRE de 2000 (Por ) | Palabras: 2993 | Votar! |
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    Sindicatura.

    La sindicatura es un rgano permanente de la sociedad desempeado por uno o varios sndicos elegidos por los accionistas en asamblea, con atribuciones legales indelegables para la fiscalizacin de la administracin de la sociedad. Est regulado en los arts. 284 a 298.

    Naturaleza jurdica.

    El sndico no es un representante sino un mandatario de los accionistas. Su designacin es un acto unilateral de proposicin o nombramiento que lo inviste de las facultades o atribuciones que la ley le confiere, lo que permite considerarlo un verdadero rgano social.

    La sindicatura procura que la actuacin de la sociedad annima se desenvuelva dentro de la ley y del estatuto.

    Nuestro Cdigo de Comercio se enrolaba en la tesis del mandato como explicacin del vnculo existente entre la sociedad y el sndico.

    Si bien la doctrina reconoce hoy en forma unnime que la sindicatura constituye un rgano de la persona jurdica, ello no descarta que la persona que cubre la funcin del rgano, est vinculada por un contrato, el que se ha tipificado como de locacin de servicios con la sociedad.

    Caractersticas.

    a)      Ser un rgano de fiscalizacin permanente; pero no esencial. Es permanente pues sus funciones deben cumplirse durante toda la existencia de la sociedad, sin previa convocatoria ni por perodos. No es ya esencial porque segn el art. 283 en caso de que la sociedad organice un consejo de vigilancia, la sindicatura podr reemplazarse por una auditora anual.

    Para las sociedades en el art. 299, excepto en inc. 2 (las que tengan capital superior a $2.100.000) la sindicatura debe ser obligatoriamente colegiada en nmero impar y acta bajo el nombre de comisin fiscalizadora. En las otras sociedades bajo el nombre de comisin fiscalizadora. En las otras sociedades annimas ello queda librado a las previsiones establecidas en el estatuto.

    b)      Temporario y reelegible.

    c)      Indelegable.

    d)      Revocable por asamblea de accionistas.

    e)      Tiene no slo atribuciones sino tambin deberes.

    Requisitos para ser sndico.

    En el Cdigo de Comercio no se exiga ninguna condicin para ser sndico. La LSC en su art. 285 requiere:

    1)      Ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos profesionales.

    2)      Tener domicilio real en el pas.

    Inhabilidades e incompatibilidades.

    Segn el art. 286:

    1.       Quienes no pueden ejercer el comercio.

    2.       Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta (10 aos despus); los fallidos por quiebra casual o los concursados (5 aos); los directores o administradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta.

    3.       Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargo s pblicos, los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades (10 aos).

    4.       Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad.

    5.       Los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlante o controlada.

    6.       Los cnyuges, los parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el 4 grado inclusive y los afines dentro del 2, de los directores y gerentes generales.

    Casos especiales:

    Entre el cargo de sndico y el de auditor: en general la tendencia es admitir la compatiblizacin por considerar que se trata de un doble control que lejos de debilitar, refuerza las funciones del sndico. Quienes se oponen a esta acumulacin de cargos se basan en que el auditor es designado por el directorio y, generalmente, es quien fija su remuneracin, lo cual quitara independencia a la actuacin como sndico.

    Entre la funcin de sndico y la de asesor contable: las Resoluciones Generales de la Inspeccin General de Personas Jurdicas declaran incompatibles estas funciones.

    Contador certificante de los balances de la sociedad: ni la ley ni el organismo administrativo de control se refieren expresamente a este supuesto. Sobre el tema se sostiene que nada obsta a que el contador pblico nacional, sndico de la sociedad annima, adems certifique (dictamine) los balances de la misma, pero siempre que no exista relacin de dependencia, que el asesoramiento sea privativo del ejercicio profesional del contador pblico nacional y no entrae levar la contabilidad de la sociedad; y que no realice actos de gestin.

    Con el cargo de asesor letrado o apoderado general de la sociedad: la Inspeccin General de Justicia dispuso que es incompatible el ejercicio de la sindicatura con el cargo de asesor letrado de una misma sociedad annima (cundo ste signifique una relacin continua y remunerada) o con el apoderado general de ella.

    Duracin en el cargo.

    Segn el art. 287, el estatuto precisar el trmino por el cual los sndicos son elegidos para el cargo, pero dicho trmino no puede exceder de 3 ejercicios.

    Los sndicos pueden ser reelegidos.

    Designacin.

    Corresponde a la asamblea ordinaria la designacin de sndicos. Cada accin tiene un solo voto (arts. 284 y 234 inc 2)

    Eleccin por clase de acciones

    El art. 288 admite que el estatuto establezca la eleccin de sndicos (cuando la sindicatura es colegiada) por clases de acciones, adoptando el mismo sistema que la eleccin de directores.

    Eleccin por voto acumulativo

    El art. 289 establece que en caso de sindicatura colegiada cualquier accionista puede optar para la eleccin de los sndicos por el sistema de voto acumulativo, hasta un tercio de las vacantes a llenar, aplicndose las mismas reglas que el art. 263 establece para la designacin de los directores por ese sistema.

    Aceptacin del cargo.

    El sndico titular designado por la asamblea debe aceptar el cargo el sndico titular designado por la asamblea debe aceptar el cargo; en tanto no lo haga no se puede considerar que haya asumido sus funciones. La aceptacin no requiere formas pero la sola circunstancia de estar presente en la asamblea no implica inequvocamente tal aceptacin tcita mientras no medie una declaracin expresa en tal sentido.

    Farina considera que hay aceptacin tcita cuando el sndico comienza a ejercer sus funciones, por aplicacin del art. 918 del C.C.

    Revocabilidad.

    La asamblea ordinaria puede remover a los sndicos en cualquier momento, sin necesidad de expresar causa. (art. 287).

    Renuncia.

    La ley 19550 no contiene ninguna disposicin especfica que contemple la renuncia del sndico.

    Surgimiento de una causal de impedimento o de inhabilidad.

    Si el sndico se encuentra impedido de desempear el cargo o surgiere durante su desempeo una causal de incompatibilidad o inhabilidad de las previstas en el art. 286, el sndico debe cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del trmino de 10 das. (art. 291, punto 3).

    Reemplazo en caso de vacancia.

    (art. 291)

    a)      De haber sndico suplente, ste de inmediato asumir las funciones de titular aceptando el cargo ante el directorio (la ley no dice nada a este ltimo respecto, pero parece lo ms prctico)

    b)      De no ser posible la actuacin del suplente, el directorio convocar de inmediato a una asamblea general, o de la clase en su caso, a fin de hacer las asignaciones hasta completar el perodo. (art. 291 punto 2).

    Remuneracin

    El art. 292 dispone que la funcin del sndico es remunerada. Si la remuneracin no estuviera determinada por el estatuto, lo ser por la asamblea.

    Atribuciones y deberes.

    I.                    Tareas especficas de fiscalizacin.

    La principal tarea que debe realizar el sndico es fiscalizar la actuacin de los rganos sociales y que la estructura societaria encuadre dentro de las exigencias legales. Esta funcin de fiscalizacin debe recaer sobre:

    a)      Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias. (inc 9 art. 294). Dentro de esta funcin est la de vigilar que el directorio se rena por lo menos una vez al mes.

    b)      Fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y documentacin siempre que lo juzgue conveniente y, por lo menos, una vez cada 3 meses.

    Debe, el sndico, controlar el mtodo de la gestin de los directores a cuyo cargo est la administracin de la sociedad annima?. Consideramos que no puede otorgarse tal alcance a la ley, pues significara colocar al directorio bajo la censura del sndico quien podra objetar cualquier iniciativa en materia de negocios por considerarla inconveniente o arriesgada.

    El deber que le impone el inc. 3 del art. 294 de asistir con voz pero sin voto, a las reuniones del directorio, pone en conocimiento del sndico las deliberaciones y decisiones que adopte ese organismo.

    Consideramos que el sndico debe fiscalizar en las reuniones del directorio y en las decisiones que ste adopte, el cumplimiento de la ley, del estatuto, del reglamento y de las resoluciones asamblearias tal como lo exige en inc. 9 y, tambin, dar su opinin en cuanto a la situacin econmica y financiera de la sociedad.

    c)      El sndico debe verificar, por lo menos cada 3 meses, las disponibilidades y ttulos valores (art. 294 inc. 2).

    d)      Debe verificar con igual periodicidad, las obligaciones de la sociedad y su cumplimiento (art. 294inc. 2).

    e)      Debe controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad (art. 294 inc. 4)

    f)       Est a cargo de fiscalizar la liquidacin de la sociedad (art. 294 inc. 10)

    II.                 Tareas de investigacin.

    El inc. 11 del art. 294 impone al sndico el deber de investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del 2%.

    El sndico, deber requerir del directorio las explicaciones pertinentes, todo lo cual ha de mencionarlo en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ello las consideraciones y proposiciones que correspondan.

    Si la situacin investigada no recibe del directorio el tratamiento que concepte adecuado; si resulta necesario actuar con urgencia, el sndico debe convocar de inmediato a asamblea para que resuelva al respecto.

    III.               Informes

    a)      Segn el inc. 5 del art. 294 el sndico debe presentar a la asamblea ordinaria que trate la memoria y balance, en informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad.

    b)      Un dictamen sobre la memoria, inventario, balance y estado de resultados.

    c)      El sndico debe suministrar en cualquier momento que se lo requieran (accionistas de por lo menos el 2% del capital), informes sobre las materias que son de su competencia. Aqu la ley no establece lmites a la posibilidad de exigir esos informes (inc. 6 del art. 294).

    La ley no establece plazo para que el sndico presente su informe ni cules han de ser los requisitos mnimos del mismo.

    El accionista puede solicitar informes al sndico sobre el control de legalidad y fiscalizacin de los estados contables, pero no sobre la gestin del directorio pues esto supondra el examen de actos propios de la administracin.

    d)      El inc. 11 del art. 294, al referirse al deber de investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del 2% del capital, le impone al sndico, adems, la obligacin de mencionarlo en informe verbal a la asamblea.

    e)      El sndico debe informar a la autoridad administrativa de control cualquier circunstancia que coloque a la sociedad dentro de las enumeradas en el art. 299. (art. 305 parte1)

    f)       En caso de proponerse la reduccin voluntaria del capital de la SA, deber presentarse a la asamblea extraordinaria que ha de tratar este asunto, un informe fundado del sndico con su opinin al respecto (art. 203)

    IV.              Tareas de gestin

    Como la funcin del sndico res eminentemente de control, no debe inmiscuirse en las tareas de gestin, reservadas al director, excepto:

    1.       Convocar a asambleas (inc. 7 art. 294).

    2.       Designar directores interinos (art. 258)

    3.       Asistir a las reuniones de directorio, asambleas y del comit ejecutivo, con voz pero sin voto (inc. 3 art. 294).

    4.       Hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere procedentes (art. 294 inc. 8).

    5.       Firmar las acciones de la sociedad juntamente con un director (art. 212).

    Facultades conferidas al sndico para el cumplimiento de sus funciones.

    El sndico puede, cada vez que lo crea oportuno, examinar todos los libros y documentacin de la sociedad, efectuar arqueos, revisar ttulos, solicitar informes al directorio, etc.

    incluyendo los ejercicios econmicos anteriores a su eleccin (art. 295).

    Responsabilidad de los sndicos.

    El sndico (dispone el art. 296) es ilimitadamente responsable por el incumplimiento de las obligaciones que le impone la ley, es estatuto y el reglamento. Si la sindicatura es colegiada, la responsabilidad es solidaria.

    Extensin de la responsabilidad del sndico.

    Coordinando el art. 296 con el art. 274 resulta que los sndicos son responsables ante la sociedad, los accionistas y los terceros por:

    a)      Violacin de la ley, el estatuto o el reglamento.

    b)      Incumplimiento de las obligaciones que le impone la ley, el estatuto o el reglamento.

    c)      Por el mal desempeo del cargo

    d)      Por cualquier otro dao producido por dolo, culpa grave o abuso de facultades.

    e)      Segn el art. 297, son responsables solidariamente con los directores por los hechos u omisiones de stos, cuando el dao no se hubiera producido si hubieren actuado de conformidad con las obligaciones de su cargo.

    f)       La oferta pblica de acciones, por aumento de capital cuando se hayan violado las disposiciones legales que la regulan, los directores, sndicos y miembros del Consejo de Vigilancia son ilimitada y solidariamente responsables de las consecuencias resultantes.

    Responsabilidad del sndico ante el rgano administrativo de control.

    a)      El sndico debe comunicar al rgano administrativo de control toda circunstancia que implique encuadrar a la sociedad dentro de las enumeradas en el art. 299. En caso de omitir tal informe, ser ilimitadamente responsable en forma solidaria con los miembros del directorio si stos tampoco lo comunican a dicho organismo.

    b)      El organismo administrativo de control ejerce una fiscalizacin permanente en las sociedades del art. 299, y puede tambin ejercer fiscalizacin en las no incluidas en el art. 299 cuando lo solicitan accionistas que representan el 10 % del capital suscripto.

    Sanciones que puede aplicar la autoridad de control

    Art. 302. Puede aplicar sanciones de:

    a)      Apercibimiento.

    b)      Apercibimiento con publicacin

    c)      Multas a la sociedad, sus directores y sndicos.

    La asamblea es quien debe declarar la responsabilidad de los sndicos.

    El art. 296 dispone que la responsabilidad de los sndicos se har efectiva por decisin de la asamblea. La decisin de la asamblea que declara la responsabilidad, importa la remocin del sndico. Corresponde tal decisin a la asamblea ordinaria (art. 234 inc. 3).

    Exencin de la responsabilidad.

    En la sindicatura colegiada la responsabilidad es solidaria, pero por aplicacin del art. 274 punto 2 queda exento de responsabilidad el sndico que habiendo participado en la deliberacin o resolucin o que de algn modo la conoci, deja constancia escrita de su protesta y diere noticia al resto de los sndicos antes de que la responsabilidad se denuncie al directorio, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerza la accin judicial.

    Exoneracin de la responsabilidad del sndico.

    La responsabilidad de los sndicos respecto de la sociedad se extingue por aprobacin de su desempeo o por renuncia expresa o transaccin, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley, el estatuto o reglamento, si no media oposicin del 5% del capital por menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin coactiva o concursal.

    Accin contra el sndico por responsabilidad.

    a)      Accin social ejercida por la sociedad. Debe mediar para ello la previa resolucin de la asamblea ordinaria, tal como lo expresa el art. 296 puede ser adoptada aunque tal punto no conste en el orden del da, si es consecuencia directa de la resolucin del asunto, incluido en ste (art. 276)

    b)      Accin social ejercida por el accionista. Si la accin prevista en el art. 296 no fuera iniciada dentro del plazo de 3 meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada (art. 277).

    Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubiesen efectuado la oposicin prevista en el art. 275.

    c)      Accin individual. Los accionistas y los 3 conservan siempre sus acciones individuales contra los sndicos (art. 279 aplicable al caso segn el art. 298).

    d)      Accin en caso de quiebra de la sociedad. En caso de quiebra, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso y, en su defecto, se ejercer por los acreedores individualmente.

    Prohibiciones.

    1.       Prohibicin de contratar con la sociedad. El sndico slo puede celebrar con la sociedad los contratos que se refieran al giro normal de sus negocios. Por la celebracin de cualquier otro contrato es necesaria la previa autorizacin de la asamblea extraordinaria (art. 271 por el 298).

    2.       Prohibicin de competir con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea (art. 273).

    3.       Inters contrario al de la sociedad. Cuando el sndico tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo saber al directorio y a los dems sndicos y abstenerse de intervenir en la deliberacin (art. 272).


    Sindicatura.

           Naturaleza jurdica.

           Caractersticas.

           Requisitos para ser sndico.

           Inhabilidades e incompatibilidades.

           Duracin en el cargo.

           Designacin.

           Eleccin por clase de acciones

           Eleccin por voto acumulativo

           Aceptacin del cargo.

           Revocabilidad.

           Renuncia.

           Surgimiento de una causal de impedimento o de inhabilidad.

           Reemplazo en caso de vacancia.

           Remuneracin

           Facultades conferidas al sndico para el cumplimiento de sus funciones.

           Responsabilidad de los sndicos.

           Extensin de la responsabilidad del sndico.

           Responsabilidad del sndico ante el rgano administrativo de control.

           Sanciones que puede aplicar la autoridad de control

           Exencin de la responsabilidad.

           Exoneracin de la responsabilidad del sndico.

           Accin contra el sndico por responsabilidad.

           Prohibiciones.

           Atribuciones y deberes.

     
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