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El derecho

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Agregado: 02 de AGOSTO de 2011 (Por Fabiana Novoa) | Palabras: 0 | Votar! | Sin Votos | Sin comentarios | Agregar Comentario
Categoría: Apuntes y Monografías > Derecho >
Material educativo de Alipso relacionado con derecho
  • GOBIERNO, AUTORIDAD y DERECHO: ...
  • Definiciones relativas a Derecho.:
  • Introduccion al Derecho unidad 6: Introduccion al Derecho unidad 6

  • Enlaces externos relacionados con derecho


    Autor: Fabiana Novoa (fabianadetamargo@hotmail.com)

    El derecho
    El derecho como orden de respeto
    Y otros ensayos

    Los derechos humanos

    vHector negri


    1.El derecho

    Desde hace siglos, y a partir de una idea moral- la dignidad de su persona- el hombre viene construyendo al derecho.
    Es un trabajo lento, no exento de errores, pero permanentemente animado por la buena voluntad de realizar una armonia social que, en correspondencia con otras armonias, le permita avanzar en el camino de su realizacion.
    Es un trabajo nunca terminado, donde lo antiguo enlaza permanentemente con lo nuevo. En el se refleja su crecimiento espiritual y el perfeccionamiento constante de sus respuestas frente a los problemas que la vida social plantea.
    El derecho expresa, a la vez, un fin y un medio. Uno y otro confluyen en una misma idea: la del respeto al hombre.
    Por eso el derecho es una de las creaciones mas delicadas y dificiles. Por eso tambien el permanente riesgo de que su vigencia claudique frente a otros ordenes, como los del poder y la violencia, que se presentan como engañosas alternativas.
    Orden de paz y de autonomia personal, el derecho es un camino abierto para que, en la armonia social que con el se trata de alcanzar, puedan realizarse anhelos humanos mas altos todavia, como los que el amor y la trascendencia proponen.
    Anhelos que superan al derecho, pero con los que el derecho se corresponde, al suministrarle elementales basamentos.


    2. La definicion

    La definicion del derecho debe mostrar sus rasgos universales y permanentes.
    Por eso en primer lugar debe incluir una referencia a su contenido moral.
    El derecho es una parte del mundo moral. Si se omitiera expresarlo ( tal como ocurre en aquellas teorias formalistas del derecho, que desprecian como irrelevantes los momentos materiales de su contenido ) la definicion perderia su nota mas extraordinariamente esencial.
    Ademas no habria modo de distinguir al derecho del orden del poder, que suele revestirse de elementos externos similares, pero que, por responder a un principio fundamental diverso, vive con el derecho una existencia intensamente conflictiva.
    En segundo lugar, la definicion debe delimitar el ambido de relaciones a las que el derecho se proyecta.
    Ese ambito es el social.
    Con el derecho la idea moral se dirige hacia un orden de relaciones sociales.
    Son los comportamientos del hombre que tienen relevancia en la comunicación con sus semejantes los que con el derecho se regulan. Las relaciones del hombre consigo mismo, y las que se refieren a una esfera absoluta de trascendencia, aunque vayan orientadas en una identica perspectiva de armonia, escapan a lo estrictamente juridico.
    En tercer lugar, la definicion debe revelar la caracteristica de que el derecho es un orden abstracto, expresado en formulas.
    En el derecho, la idea moral no es vivida intuitivamente y aplicada, a partir de esa inteleccion directa a cada situacion concreta, sino que se mediatiza y articula en reglas.
    Estos tres rasgos ( enlace moral- referencia a comportamientos socialmente relevantes- carácter reglado de su formulacion) se mantienen como perfiles constantes en la evolucion del derecho.
    Una definicion que los reuna puede ser la que propongo :
    “ el derecho es un proyecto de armonia social fundado y realizado en el respeto a la persona del hombre”.


    3. La armonia social


    El hombre es necesariamente miembro de la sociedad humana.
    Este es un dato de su propia existencia.
    El hombre no ha creado su condicion social, la forma social de su existir no se presenta como un episodio derivado de su propia eleccion.
    Lo que en cambio si es una posibilidad de su eleccion, y una exigencia para su libertad moral, es que la sociedad funcione en armonia.
    Mientras que la condicion social es un dato la armonia social es una tarea.

    ***

    La armonia significa el transito de lo singular a lo universal : es una parte del perpetuo esfuerzo del hombre por reencontrarse con una unidad que siente perdida y cuyo sentimiento torna desgraciada a la conciencia.
    Ese transito se realiza antes que nada en una dimension social. Pone a los hombres en presencia unos de otros.
    Asume y resuelve la insuficiencia individual, a traves de relaciones de reciproco reconocimiento y respeto.
    Restaura una esencial proximidad.

    ***

    En el episodio total de esa armonia, el derecho es un elemento fundamental.
    La armonia no concluye ni se consuma integramente con el derecho: pero encuentra en el derecho uno de los caminos mas notables de realizacion.
    La armonia es una exigencia moral. Nos abre a la humanidad, nos prepara para amarla.
    La conciencia moral la reconoce como expresion de su propio perfeccionamiento, y la vive y refleja como deber.
    Por eso el derecho es obligatorio, lo que quiere decir, unicamente, que es parte de lo moral.


    ***

    El derecho es asi una afirmacion personal y social a la vez. Persona y sociedad son dos terminos irreductibles de su definicion.
    En el centro del derecho estan el hombre, su dignidad personal y la esencial igualdad de todos los hombres.
    Esta tambien la armonia como todo; pero un todo que no convierte al hombre en una simple parte, sino que lo reconoce como un todo a el tambien.



    4. El proyecto

    El derecho es un orden incorporado a formulas.
    Este es un rasgo extraordinariamente esencial.
    Si bien los contenidos del derecho pueden ser intuitiva y directamente aprehendidos ( la ralacion de la conciencia con la idea moral que se despliega en la regla no pierde nunca la posibilidad de inmediatez, la que en casos excepcionales recobra una importancia decisiva ), la expresion de esos contenidos suscede en formula.
    El derecho es la idea moral de la dignidad humana tal como ha sido culturalmente expresada en un orden reglado.

    ***

    Por eso la extraordinaria simpatia entre el derecho y la palabra, en especial la palabra escrita, que permite precisar y fijar la formula.
    La palabra es un elemento vheicular con el que la idea del derecho se expresa en soluciones permanentes de armonia social.
    De alli tambien que la referencia de la idea a la palabra devenga episodio
    Para la vida del derecho. Y que los diversos
    de abstraccion y finura en la conceptuacion sean expresion del avande de la cultura juridica.

    ***

    De su proyeccion en formulas deriva la seguridad que el derecho ofrece para la vida del hombre.
    Toda regla de derecho puede comunicarse, compararse con otras reglas igualmente diseñadas para desplegar la misma idea moral, articularse como magnitudes estables, al margen de toda variacion subjetiva y de toda arbitrariedad.
    El hallazgo de las palabras que concreten los criterios del derecho demanda esfuerzos intensos y la experiencia acumulada de muchas generaciones.
    Esto explica que, con el tiempo, se decanten las soluciones y perduren algunas expresiones ( a veces en frases en lenguas extranjeras, o en desuso ) cuando con ellas se ha llegado a un punto alto de plenitud y precision en el despliegue de la idea moral.

    ***

    El traslado de la idea moral a las reglas de un orden abstracto que con el derecho ocurre, invierte la secuencia emporal propia de la conciencia moral,ya que lleva a la respuesta anticipe al hecho.
    El derecho tiene, por eso mismo, el sentido de verificarse en un tiempo venidero.
    Las formulas anticipan respuestas, criterios de solucion y armonia frente a hechos aun no sucedidos, y cuya ocurrencia se presenta como meramente hipotetica.
    La posibilidad del hombre de prever e imaginar el futuro desempeña en este punto un papel decisivo.

    ***
    Esas reglas son generales. Plantean y resuelven un numero indefinido de casos, situaciones tipicas cuya recurrencia en la vida social, fuera aun de los limites de ddeterminada epoca o cultura, descansa en estructuras basicas de la naturaleza humana y del mundo circundante.
    El carácter general de la solucion responde a una necesidad interna del derecho.

    ***

    En el traslado de la idea a la formula se objetiva el episodio de la creacion del derecho por el hombre.
    Ese traslado se designa tecnicamente “posicion” del derecho.


    5. Respeto a la persona del hombre


    Tanto la existencia del derecho como sus contenidos especificos encuentran su fundamente en la dignidad de la persona humana.

    ***

    El derecho existe por la necesidad moral de que el orden en las sociedades se logres por el camino del respeto a todos los hombre.
    La vida social, su organización y su progresivo desarrollo estan eticamente subordinadas al bien de la persona : esta es la raiz de la existencia el derecho.
    Y en esto radica precisamente la diferencia de principios entre el derecho y otros ordenes sociales, en los que ese bien de la persona es sustituido o desplazado.

    ***

    Respondiendo a esa misma exigencia moral todos los contenidos y soluciones del derecho se despliegan entorno a la idea de la dignidad de la persona humana.
    La propia armonia social, en la que sus necesidades y tendencias se expresan y encuentra una efectiva posibilidad de realizacion, se resuelve a traves de reglas de respeto reciproco.
    En el derecho se refleja la dignidad de la persona, su ser, su realidad, su insercion en el mundo y en la alta dimension de los valores espirituales.

    El derecho excluye radicalmente la posibilidad de sacrificar a un hombre, o aun conjunto de hombres, para la consecucion de fines de otros hombres o grupos.
    La armonia a la que el derecho tiende es simplemente el conjunto de condiciones de la vida social que permite a cada persona buscar su propia perfeccion y afirmarse en su propia trascendencia.
    No es posible un bien comun que no se encuentre apoyado en el respeto al hombre – a tosdos los hombres -.

    ***

    Toda historia del derecho es la historia de la tentativa de realizacion del valor de la persona humana y de su despliegue en soluciones de armonia social.
    Como la toma de conciencia de la propia y universal dignidad se ha realizado paulainamente , ha debido rectificar muchas veces sus propios errores a traves del tiempo.

    ***

    En este respeto a la dignidad del hombre radica la intima correspondencia del derecho con todas aquellas expresiones de la conciencia que han reflejado el valor de la persona humana.
    Esto vale particularmente para la forma religiosa de la conciencia. Todas las religiones estrcturadas y en particular el cristianismo, han tenido una decisiva influencia en la formacion del derecho : sobre el evangelio de cristo se fundamente la eminente dignidad de la persona humana.
    6. El derecho, creacion humana


    El derecho no le viene dado al hombre como una entidad conclusa, que una revelacion descubra.
    No resulta tampodo de determinantes instintivos, como sucede con el orden de los animales que viven grupalmente.
    La aparicion y evolucion del derecho resultan de la accion moral. Decisiones morales lo concretan y aplican, van desplegando el contenido de su idea en formulas.


    ***

    Al ir construyendo el derecho, el hombre ha ido obrando su propio crecimiento en el plano del espiritu.
    Ha creado, ademas las condiciones favorables para la comunicación reciproca y el desarrollo de su civilizacion.
    El derecho, como proyecto de armonia, incorpora al orden general del universo, la zona de libertad.
    No para que la libertad desaparezca, sino por el contrario, paa que se realice y despliegue creadoramente, en consonancia con las demas armonias del universo.
    El orden del derecho es la continuacion humana, viviente, del orden general de la creacion.

    ***

    La creacion del derecho por el hombre no es una creacion arbitraria, indiferente. Es una creacion vinculada por la idea moral.
    La idea moral la ilumina, la exige, reclamando del hombre su colaboracion inteligente para su despliegue.
    El hombre responde moralmente a esa exigencia construyendo sobre su base las formulas del derecho y realizandolas en la practica.
    Esa idea moral es la parte “dada” de la creacion del derecho.
    Con perseverancia, a lo largo de los siglos, la conciencia ha tratado de penetrar sus secretos, y abrir los caminos que de ella dimanan.
    Mas alla de las dificultades de esta tarea ( en rigor : tarea de humanizacion ) que ha debido seguir muchas veces los inciertos caminos del ensayo y del error, el derecho puede referirse en forma global como la buena respuesta moral al problema del orden en las sociedades.


    7. Historicidad del derecho

    La historia no ha creado a la idea moral de dignidad de la persona – que es objetiva, externa y propiamente intemporal – pero ha seguido el curso de su progresiva revelacion por la conciencia y ha guardado el paso de las sucesivas formulas con las que el hombre ha trtado de proyectarla en soluciones de armonia social.
    El derecho ocurre en una situacion. Cada regla transporta una idea en un complejo de elementos y circunstancias sociales, culturales y de tradicion. El derecho rige dentro de un horizonte de existencia concreta.
    Y si bien su contenido no puede derivarse – unicamente de elementos facticos - tampoco puede desvincularse de su conexión con la realidad. De otro modo no podria proporcionar los lelementos para que la armonia proyectada efectivamente suceda.
    El derecho esta – como toda obra del hombre – inserto en lo historico, definido por la historicidad.
    En el transcurso de la historia su idea se incorpora a los hechos y despliega.


    ***

    Cada regla de derecho es el resultado de intelecciones morales y palabras con que reflejarlas, que el hombre ha ido comunicando y compartiendo y revisando a lo largo de los siglos.
    Ninguna formula es, estrictamente, puesta por primera vez, sino que parte de otra que ya se desarrollo, asumiendola, incorporando a su solucion la ya forjada. En esta ultima se instala, para de alli partir y desarrollarse.
    Por eso mismo el derecho del hombre contemporaneo posee una importantisima tradicion, en constante crecimiento.
    Cada nueva generacion se ubica en un nivel historico, conserva y redescubre las normas del derecho, transita, con ese apoyo, los caminos de su perfeccionamiento.
    En el derecho de hoy se expresa el lazo vivo del presente con el pasado, y a la vez, y con el mismo, la presencia del hombre que es el punto de penetracion visible de los valores.

    ***

    En su enlace cultural permanente con lo antiguo, el derecho muestra una diferencia fundamental con otros ordenes, como los del poder violencia, que transidos por sus propias urgencias interiores tratan de innovar permanentemente.

    ***

    En el derecho no existe nunca lo excepcional, lo improvisado, lo transitorio ni lo absolutamente nuevo.
    Cada solucion del derecho indica una lenta acumulacion de experiencias. Una vieja solucion de derecho nunca es abandonada del todo sino en todo caso, asumida y resuelta de un modo que perfeccione y despliegue mas adecuadamenmte su misma idea moral.
    La misma rectificacion del error es un episodio lento en el plano moral, que traduce mas la asuncion del pasado que la negacion del mismo.
    La historicidad del derechio es su universalidad, vista des la perspectiva del tiempo.


    8. Evolucion y permanencia del derecho

    La evolucion y permanencia del derecho son rasgos de una contradiccion que se expresa en todo el curso de su historia.
    El derecho evoluciona porque el descubrimiento de nuevas perspectivas en el valor moral es signo permanente del crecimiento espiritual del hombre; y por que una cotidiana busqueda de nuevas formulas para resolver mejor las situaciones sociales ( impulsada por ese mismo descubrimiento ) va abriendo posibilidades ineditas para el proyecto de armonia social.
    A su vez, cada regla, cada posicion del derecho se hace con un sentido de permanencia y de solucion definitiva, que resulta impuesto por su misma correspondencia a un orden moral en donde toda respuesta viene dada desde una idea de bien, objetiva e inmutable.
    Esta situacion no siempre ha sido suficientemente advertida. Algunas descripciones han dad primado excesivo a lo permanente ( sin advertir, acaso, que en una trayectoria humana, toda permanencia tiene un carácter esencialmente relativo ); otras en cambio han exaltado la transitoriedad, olvidando que nada en el orden moral puede participar totalmente de una cualidad que le es radicalmente ajena.
    En rigor ni uno ni otro puede ser expuesto aisladamente por que la relacion entre uno y otro es parte del movimiento interno y necesario.

    ***

    El dercho evoluciona, cambia. Un importante numero de formulas antiguas ha quedado modificado, asumido por la posicion de otras reglas que han venido a sustituir sus respectivos contenidos.
    Todas las soluciones del derecho que forman nuestro patrimonio cultural contemporaneo, estan abiertas a una identica posibilidad de transformacion.
    A su vez, toda regla juridica es definitiva, estable por lo mismo que tiende a fijar delimitaciones reciprocas, bases de una armonia consolidada.
    No seria soportable una formula de derecho que – en orden a ese proyecto - no expresara la mas alta solucion moral alcanzada por la humanidad en cierto estadio de su evolucion.
    Y una solucion asi es siempre la coronacion de un intenso trabajo intelectual y moral, formulada como resultado, y de una vez para siempre.

    ***

    En la dialextica entre tendencias de cambio y razones de estabilizacion, la trayectoria del derecho presenta ciertas constantes. Ellas son :
    1.- la lentitud de los cambios. Toda transformacion del derecho viene precedida por multiples observaciones, perplejidades y ensayos, hasta que consigue plasmarse en una formula definitiva.
    2.- la irreversibilidad de las fases en desarrollo alcanzadas. El proceso de consecucion de intelecciones espirituales y morales, y su adscripcion a las reglas de un orden abstracto se realiza de tal modo que, una vez alcanzado cierto peldaño de progreso, ya no es posible retornar hacia atrás.
    3.- la continuidad en la transformacion. Las modificaciones del derecho nunca hacen tabla rasa con lo viejo, sino que mas bien tratan de desplegar aquellos elementos de la solucion anterior en la que se encontraba de algun modo anticipada la nueva perspectiva juridica.

    ***

    Esta evolucion del derecho es notable en una perspectiva de siglos.
    Si se toma en cambio el parametro de un plazo breve, el rasgo mas notable es el de su estabilidad.

     
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