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LA JURISDICCION ESPECIAL INDIGENA EN LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU (1993)

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Establecer las particularidades, lmites, posibilidades y retos originados a raz de la inclusin de la plataforma de derechos de los pueblos indgenas en el cambio constitucional e institucional experimentado en el Per a partir de 1993, con especial nfasis en lo que se ha venido a denominar la Jurisdiccin Especial Indgena, cuyos rasgos primordiales se encuentran delineados en el artculo 149 de la constitucin peruana de ese mismo ao.

Agregado: 10 de AGOSTO de 2007 (Por JORGE FERNANDO BAZAN CERDAN) | Palabras: 2034 | Votar! |
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Categoría: Apuntes y Monografas > Derecho >
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    Autor: JORGE FERNANDO BAZAN CERDAN (joferbac@yahoo.es)



    LA JURISDICCION ESPECIAL INDIGENA EN LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU (1993)


    J. Fernando Bazn Cerdn


    Juez Especializado Penal de Cajamarca Per


    joferbac@yahoo.es


    Definitivamente, el Per no ha sido ajeno al proceso de emergencia indgena y tnica por el que han atravesado los pases de Amrica en la dcada anterior, que como bien lo seala el ecuatoriano Diego Iturralde1- se expresa en el fortalecimiento de los pueblos indgenas (y sus organizaciones) y la inclusin de sus reivindicaciones fundamentales (territorio, desarrollo, identidad cultural, autonoma, etc.) en las recientes reformas constitucionales. Asimismo, esta dinmica de orden social y constitucional se ha desarrollado de manera paralela con los procesos de reforma econmica liberal, los intentos de afirmacin de la institucionalidad democrtica de los Estados y la globalizacin mundial.


    Sin embargo, dentro de este contexto es conveniente establecer las particularidades, lmites, posibilidades y retos originados a raz de la inclusin de la plataforma de derechos de los pueblos indgenas en el cambio constitucional e institucional experimentado en el Per a partir de 1993, con especial nfasis en lo que se ha venido a denominar la Jurisdiccin Especial Indgena, cuyos rasgos primordiales se encuentran delineados en el artculo 149 de la constitucin peruana de ese mismo ao.


    Antes de analizar la formulacin constitucional peruana sobre la facultad de las autoridades comunales para ejercer funciones jurisdiccionales al interior del territorio de las comunidades campesinas y comunidades nativas denominacin con las cuales son conocidos la mayor parte de los pueblos indgenas del Per-, es preciso resaltar algunos datos e indicadores socio-econmicos que revelan al Per como un pas pluricultural, multitnico y multilinge.


    De acuerdo al Mapa Etnolingstico Oficial del Per2, en el pas existen 72 etnias (7 ubicados en el rea andina y 65 en el rea amaznica), las cuales se agrupan en 14 familias lingsticas indgenas. Los grupos tnicos


    1 Iturralde G., Diego A. Reclamo y reconocimiento del derecho indgena en Amrica Latina: Logros, lmites y perspectivas. En: Revista IIDH 41. Edicin Especial sobre Derecho Indgena (enero-junio 2005). Ver. http://www.iidh.ed.cr/publicaciones-omb.htm


    2 Mapa Etnolingstico Oficial del Per. Ministerio de Agricultura. Instituto Indigenista Peruano-1994.


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    caracterizan a la poblacin indgena o a los pueblos indgenas de nuestro pas, que, a 19933, ascendan aproximadamente a 7805,193 pobladores (representando aproximadamente el 35% de la poblacin total nacional), distribuidos de la siguiente manera: campesinos 7505,975 (96.2 %) y nativos 299,218 (3.8 %).


    En la actualidad, segn los registros del Ministerio de Agricultura, la poblacin o pueblos indgenas del Per estn organizados mayoritariamente en 5,666 comunidades campesinas -andinas y costeas- reconocidas4 y 1,265 comunidades nativas -amaznicas- inscritas5. De acuerdo a la misma fuente, las comunidades campesinas ocupan una extensin superficial de 16706,952.7557 has. y agrupan aproximadamente a 1041,587 familias. Las comunidades nativas6 ocupan una extensin superficial de 9269,332.3145 has. y agrupan aproximadamente a 45,791 familias.


    De otro lado, no se puede ocultar que la situacin de los indgenas peruanos se caracteriza por la presencia en sus miembros de elevados ndices de desnutricin y fecundidad, poblacin mayoritariamente joven, bajas tasas de escolaridad, incapacidad para satisfacer sus necesidades bsicas y acceder a servicios pblicos, falta de igualdad de oportunidades, marginacin, pobreza y extrema pobreza, etc. Aspectos a los que hasta hace poco se sumaron de manera grave los fenmenos de la violencia poltica, el desplazamiento forzado interno, el narcotrfico, la colonizacin creciente, etc.; y que, en conjunto, configuran una situacin de marcada vulnerabilidad econmica, social y jurdica de los pueblos indgenas costeos, andinos y amaznicos del Per.


    Teniendo presente el contexto anterior, por vez primera con la Constitucin de 1993 se reconoce el carcter pluritnico y pluricultural de la nacin peruana, elevando a la categora de derecho fundamental el derecho a la identidad tnica y cultural, que a su vez funda y sostiene el derecho "al propio derecho", expresado a travs del reconocimiento de la jurisdiccin especial indgena. El actual modelo constitucional tipifica las relaciones entre el Estado peruano y los pueblos indgenas en materia de


    3 IX Censo Nacional de Poblacin de 1993. INEI.


    4 Directorio de Comunidades Campesinas del Per. PETT. Ministerio de Agricultura (Informacin a diciembre de 1998).


    5 Directorio de Comunidades Nativas del Per. PETT. Ministerio de Agricultura (Informacin a diciembre de 1999).


    6 Las poblaciones indgenas amaznicas no slo se agrupan bajo la forma legal de comunidades nativas, sino que teniendo en cuenta su organizacin territorial y socio cultural frente a la sociedad nacional, minoritariamente tambin pueden ser reconocidas y analizadas con la tipologa siguiente: pueblos indgenas aislados; poblaciones indgenas remotas y dispersas; poblaciones indgenas rurales dislocadas y fragmentadas; poblaciones ribereas; e indgenas urbanos (OIT: Moore).


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    administracin de justicia, reconociendo las potencialidades de la jurisdiccin y el derecho consuetudinario indgena como espacios de autodefinicin de dichos pueblos, como instrumento para aminorar la vulnerabilidad jurdica en que se encuentran dichos pueblos y como expresin moderna de un sistema judicial plural.


    De esta manera, el reconocimiento de las facultades jurisdiccionales comunitarias, el derecho a la educacin bilinge intercultural y la seguridad de la base territorial, constituyen factores esenciales que permiten la reproduccin social de tales colectividades y el ejercicio de su identidad (ciudadana y tnica).


    As, el artculo 149 de la Constitucin Poltica del Per, a la letra establece que: "Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de las personas. La ley establece las formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los Juzgados de Paz y con las dems instancias del Poder Judicial."


    De la norma constitucional glosada, se pueden desprender los siguientes elementos centrales para la configuracin de la jurisdiccin especial indgena:




    1. El reconocimiento de funciones jurisdiccionales a las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el apoyo de las rondas campesinas.



    2. La potestad de dichas autoridades de ejercer tales funciones en su mbito territorial.



    3. La potestad de dichas autoridades para aplicar su derecho consuetudinario.



    4. La sujecin de dicha jurisdiccin al respeto de los derechos fundamentales.



    5. La competencia del Poder Legislativo para sealar las formas de coordinacin de la jurisdiccin especial indgena con el sistema judicial nacional.


    Los tres primeros elementos conforman el ncleo de autonoma otorgado a las Comunidades Campesinas y Nativas, lase pueblos indgenas.


    Los dos ltimos elementos constituyen los mecanismos de integracin de los ordenamientos jurdicos indgenas con el contexto del ordenamiento jurdico nacional.


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    De lo anterior podemos sostener como premisa que la relacin que se presenta entre la jurisdiccin indgena y la jurisdiccin ordinaria, no debe ser entendida en trminos de oposicin sino de complementacin dialctica. Entendiendo, a la primera, como un espacio diferenciado para la administracin de justicia por y para los pueblos indgenas y, a la segunda, como el espacio de articulacin con el sistema mayor, a travs del cual se afirma la pertenencia al Estado.


    En este punto, el planteamiento del problema puede desagregarse en dos niveles deseables: a) Fortalecimiento de la jurisdiccin especial indgena (Arts. 8, 9 y 10 del Convenio 169 de la OIT); y b) Mejora del funcionamiento del sistema jurdico nacional en su relacin con los pueblos indgenas (Art. 12 del Convenio 169 de la OIT);a travs de la efectivizacin de las garantas y derechos de la administracin de justicia, tales como derecho a interprete, asesora legal, peritajes antropolgicos, error de comprensin culturalmente condicionado, etc.


    Los niveles destacados permiten desprender la necesidad de formular y ejecutar polticas y acciones positivas estatales orientadas a: a) La creacin de mecanismos de consulta y participacin (pueblos indgenas e instituciones estatales); b) La supervisin del cumplimiento de los derechos y garantas de la administracin de justicia ordinaria; y c) La necesidad de establecer un registro etnogrfico sobre las formas y contenidos de los sistemas de resolucin de conflictos de los grupos tnicos, y sobre las formas de coordinacin y relacionamiento con la jurisdiccin ordinaria (Percepcin que tienen los pueblos indgenas sobre cundo y porqu recurren al derecho consuetudinario, y sobre cundo y porqu recurren a la jurisdiccin ordinaria, teniendo en cuenta factores tales como la variabilidad lingstica, el grado de aculturacin, la mayor o menor articulacin con la economa de mercado, etc.).


    La Ley de Coordinacin a que alude el artculo 149 de la constitucin peruana se justifica por la necesidad de explorar los problemas y las soluciones de la zona de interseccin entre el mundo del derecho indgena y el derecho nacional, entre la costumbre y la ley; as como para dar acceso a las reas de autonoma de cada una de las dos esferas, bajo la comprensin de las connotaciones que entraa afiliarse al criterio restrictivo a favor de la autonoma de la jurisdiccin especial indgena (La coordinacin se justifica en temas de grave conflicto intercultural, en materia penal, especficamente en caso de homicidios) o al criterio maximalista a favor del sistema mayor (La coordinacin slo se justifica en materia civil, no siendo el mbito penal objeto de coordinacin).


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    La trascendencia de la elaboracin de Tamayo7, encuentra su nivel de originalidad en la propuesta de criterios para orientar el proceso de coordinacin entre ambas jurisdicciones, sugirindose:




    1. El mayor grado de autonoma jurisdiccional indgena posible con la menor intervencin estatal (nicho de derechos fundamentales).



    2. La intervencin estatal en el mbito jurisdiccional en principio se restringira a garantizar la vigencia de los derechos humanos constitucionalmente reconocidos, a partir de una lectura del contexto cultural que sobre dichos derechos se manejan en el mbito comunal, a fin de contrapesar el alcance y sentido de las sanciones comunitarias como violatorias o no de los derechos humanos.



    3. El respeto de la institucionalidad jurisdiccional indgena a partir de principios como la autonoma, autenticidad, sentido y eficacia de la misma, lo cual implica no condicionar a las autoridades tradicionales que administren justicia su transformacin en autoridades oficiales del Estado, como pueden ser los jueces de paz.



    4. Las formas de coordinacin deben ser concebidas a partir del menor grado de formalidad sustantiva y procesal a fin de que las mismas devengan en mecanismos operacionables y aceptados por los usuarios, y no se conviertan en fuentes de mayor conflictividad institucional.



    5. El manejo de los posibles conflictos juridisccionales puede regularse a travs de una coordinacin entre dichas jurisdicciones, distinguindose entre los siguientes supuestos: a) Los surgidos al interior de la comunidad entre sus miembros, el principio aplicable sera el sometimiento a la jurisdiccin especial con el carcter de cosa juzgada (salvo manifiesta violacin de los derechos fundamentales); b) Surgidos al interior de la comunidad y que involucre o no indgenas, se aplica la jurisdiccin indgena pero cabe invocar la jurisdiccin ordinaria (El juez resolver); y c) Surgidos fuera de la comunidad, los indgenas se someten a la jurisdiccin ordinaria, tomando en consideracin la cultura.


    Por ltimo, las potencialidades de la jurisdiccin indgena para los pueblos indgenas y el Estado se manifiestan en las siguientes consideraciones: a) Significa una fuente de continuidad cultural; b) Significa un espacio para recuperar el control sobre la vida comunitaria teniendo como fundamento los valores compartidos; c) Significa un espacio para la organizacin y defensa del manejo del territorio y sus recursos frente a factores de


    7 Tamayo Flores, Ana Mara. "Balance y Perspectivas de la Jurisdiccin Indgena y el Derecho Consuetudinario, a partir del contexto de Vulnerabilidad que enfrentan los Pueblos Indgenas Amaznicos" (Documento de Trabajo). Julio de 1997. En: "Nosotros y los Otros. Avances en la afirmacin de los pueblos indgenas amaznicos". Serie Informes Defensoriales. Informe No. 12. Defensora del Pueblo. Lima, agosto 1998. Pg. 193.


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    perturbacin externa; d) Significa un espacio de autonoma relativa; Significa un espacio para garantizar la paz social comunal; f) Para el Estado, la institucionalizacin de la jurisdiccin especial indgena puede significar un ejercicio para aprender a compartir el poder bajo ciertas reglas de juego, las cuales encuentran su expresin fundamental en el respeto por el diferente; y g) La jurisdiccin especial indgena es una meta que involucra un enorme reto para los pueblos indgenas, sobre todo para aquellos que desean restablecer sus propios sistemas de justicia (perodo de transicin) y para otros pueblos que pueden decidir que algunos casos van ms all de sus habilidades colectivas para resolver y acordarn derivarlos al sistema mayor.


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