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ley 906_04 o Sistema Acusatorio en Colombia

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el juicio oral. el sistema acusatorio en Colombia. toria procesal

Agregado: 08 de DICIEMBRE de 2006 (Por PEDRO LUIS URIBE SANCHEZ) | Palabras: 37516 | Votar! |
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Categoría: Apuntes y Monografas > Derecho >
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    Autor: PEDRO LUIS URIBE SANCHEZ (pedroluisu@une.net.co)

    LEY 906 DE 2004.
    DERECHO PROCESAL PENAL
    TEORA PROCESAL

    Es en el ao de 1987 cuando el legislador colombiano da el primer tmido paso para un sistema acusatorio en nuestro pas con los jueces de instruccin criminal. En Colombia Los jueces investigaban, acusaban y dictaban sentencia en franco y descarado proceso inquisitivo, pero solo hasta 1991, con la implementacin del novsimo cambio al sistema constitucional se dejan planteados todos los mecanismos necesarios para saltar al sistema acusatorio, oral y pblico que se cristaliza, con la mediacin de los Estados Unidos, en la ley 906 de 2004.

    La fiscalia llega con la constitucin de 1991 para investigar, instruir y acusar, lo que da inicio a un interesante proceso de cambio en la costumbre procesal pena. El fiscal instrua y el juez fallaba, pero tanto el fiscal como el juez estaban investidos de facultades que desbordaban el sentido de un sistema acusatorio, en la etapa del juicio el fiscal poda tomar decisiones sobre el proceso como si fuera un juez y el juez por su lado en la etapa el fallo poda decretar pruebas como si fuera un fiscal. Las actuaciones como en todo sistema inquisitivo, eran por escrito. Solo la audiencia pblica para dictar sentencia era oral, pero esto no caracterizaba el sistema de juicio oral.

    En el sistema de audiencias el fiscal conserva la funcin de acusar a los presuntos infractores de la ley penal ante un juez de conocimiento; acusacin que no es vinculante para el juez.

    La polica judicial hace las diligencias preliminares tendientes a verificar que se ha cometido un delito y quien o quienes son sus autores y participes. Completada esta informacin se traslada al fiscal el conocimiento recogido y una vez valorado y comprobado que se tiene causa suficiente para un caso, el fiscal inicia las gestiones procesales ante el juez, primero de garantas y finalmente ante el de conocimiento quien luego de un debate probatorio controversial y pblico dictara sentencia.

    La polica judicial estar dirigida por el fiscal pero es el juez de garantas quien controla toda actuacin. El juez de control de garantas puede ser de funcin o de caso.

    Contrario a lo que el juez poda hacer en el sistema enarbolado en la ley 600, en este sistema no puede decretar ni practicar pruebes de oficio. Si el juez las pidiera como las practicara? No puede hacerlo porque no es parte, la defensa no las practicara porque pueden no ser de su utilidad y el fiscal tampoco lo har porque podran serle perjudiciales. Las pruebas de oficio rompen el principio de imparcialidad del juez.

    Este es un sistema de partes, por ello es advercial. En principio las partes eran el fiscal y el defensor en representacin del imputado. Ahora, por un pronunciamiento de la corte, el ministerio pblico y la victima y el tercero civilmente responsable tambin lo son. La corte constitucional en sus pronunciamientos ha ido perneando el sistema, restndole sentido acusatorio y devolvindolo cada vez ms al innoble sistema inquisitivo. .

    Este nuevo cdigo procesal esta escrito para lo urbano, la parte rural, el campo y los pueblos mas alejados, no tendrn la oportunidad inmediata de gozar de la forma de su implementacin pues, los problemas tecnolgicos, de locaciones adecuadas, de preparacin de los funcionarios y la ausencia de defensa privada o publica, la proteccin de un testigo, el traslado a tiempo de un imputado, la falta de seguridad, la participacin de grupos subversivos o de paramilitares, de organizaciones al margen de la ley en general, son obstculos que difcilmente podrn salvarse. Los solos trminos as lo demuestran. El trmino de 36 horas para legalizar una captura, por ejemplo, no son posibles en estos alejados lugares. As las cosas, 36 horas son una garanta en la ciudad, pero en un apartado lugar son un factor mas de impunidad.

    Rescatable es que el sistema procesal impuesto busca evitar el costo poltico criminal en una investigacin. De ah que no todo delito se persigue ni a todo delincuente. Principios como el de oportunidad, la negociacin y los preacuerdos, que se investigue para capturar y no al contrario como ocurra en la ley 600, son verdaderos avances. Tambin lo es, que si la pena no es til ni necesaria no debe aplicarse, se cambia por otras situaciones ms redentoras. Ahora ya no es la detencin preventiva la nica medida de aseguramiento imponible. La victima ahora adquiere un innegable papel frente al criminal y el delito que cometi para que la redima por el dao sufrido, lo anterior frente amuchas otras cosas que adelante se Irn mostrando.

    No se trata como se ha pretendido mostrar de la implantacin de un verdadero sistema acusatorio, pero si de un sistema con tendencia marcada al acusatorio. En un sistema de verdad acusatorio se daran todas las garantas al procesado para que la imparcialidad rodee permanentemente el proceso y finalmente la libertad no sufra menoscabos y tropiezos, tampoco para que sea la impunidad la que campee en los estrados judiciales.

    En el sistema procesal implantado por la ley 906 de 2004, que es de naturaleza rogada . Pero el sistema acusatorio aun no esta completo. El juez de conocimiento, en la Audiencia de Juicio Oral funge como tirano procesal al ser el nico que puede decidir y condenar o absolver. No hay un jurado de conciencia, constituido por ciudadanos sabios, honorables y nobles que hagan este difcil trabajo de imponer justicia.

    Si bien es cierto que la constitucin de 1991, modificada en su artculo 116 por el acto legislativo 03 reconoce la existencia del Jurado de Conciencia, este no se implemento y no se hizo un desarrollo de la norma, apenas si se hizo una mencin de tal en el art. 31 de la ley 906/04.
    Artculo 31. rganos de la jurisdiccin. La administracin de justicia en lo penal est conformada por los siguientes rganos:
    1. La Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia.
    2. Los tribunales superiores de distrito judicial.
    3. Los juzgados penales de circuito especializados.
    4. Los juzgados penales de circuito.
    5. Los juzgados penales municipales.
    6. Los juzgados promiscuos cuando resuelven asuntos de carcter penal.
    7. Los juzgados de ejecucin de penas y medidas de seguridad.
    8. Los jurados en las causas criminales, en los trminos que determine la ley.
    Pargrafo 1. Tambin ejercern jurisdiccin penal las autoridades judiciales que excepcionalmente cumplen funciones de control de garantas.
    Pargrafo 2. El Congreso de la Repblica y la Fiscala General de la Nacin ejercern determinadas funciones judiciales

    Vale destacar que en el nuevo sistema EL FISCAL pierde toda actividad jurisdiccional. Pierde capacidad de decisin sobre la libertad del Procesado, no toma decisiones sobre la propiedad, no ordena pruebas y no las valora, no impone medidas de aseguramiento y su ejercicio se limita a ordenar el trabajo del grupo investigador, es la cabeza visible de la polica judicial, en trminos de organizacin y direccin de la investigacin. Luego, ser quien presente la imputacin y acusacin ante el correspondiente juez.

    El fiscal no aporta pruebas sino medios de prueba o elementos materiales de prueba o informes legalmente obtenidos que solo sern pruebas si son introducidos en el juicio oral, antes no.

    Puede excepcionalmente y por rogativa ante el juez de control de garantas adelantar pruebas. En este sistema ha desaparecido el principio de permanencia de la prueba. El fiscal solo podr aportar elementos que pueden o no llegar a ser prueba.

    Los poderes que tienen las partes en el proceso son el de Sealamiento y el de Investigacin, el de contradiccin, el de coercin, de disposicin del proceso y de decisin.

    1-Poder de Sealamiento: el fiscal puede determinar que es y no es delito digno de llevarse a juicio. No toda conducta punible llegara al juez de conocimiento para ser debatido en juicio oral.

    2-Poder de Investigacin: exclusivo del fiscal en colaboracin necesaria de la polica judicial. No hay pruebas de oficio que el juez pueda decretar.

    Artculo 361. Prohibicin de pruebas de oficio. En ningn caso el juez podr decretar la prctica de pruebas de oficio.

    La defensa puede realizar su propia investigacin encaminada a la defensa tcnica del capturado, pero no investiga en los trminos del fiscal sino para refutar las pruebas que se presenten por la fiscalia, adems la defensa tiene de su lado la Presuncin de Inocencia que acompaa al imputado todo el tiempo hasta el mismo instante de la sentencia momento en el cual puede romperse.

    La carga de la prueba es del fiscal y tampoco puede el Ministerio Publico presentar pruebas, el sistema no lo admite.

    Por excepcin y dadas unas cuantas facultades legales, el fiscal podr: Ordenar capturas, allanamientos y la ocupacin y decomiso. Veamos:

    Artculo 114. Atribuciones. La Fiscala General de la Nacin, para el cumplimiento de sus funciones constitucionales y legales, tiene las siguientes atribuciones:
    3. Ordenar registros, allanamientos, incautaciones e interceptaciones de comunicaciones, y poner a disposicin del juez de control de garantas los elementos recogidos, para su control de legalidad dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes.
    7. Ordenar capturas, de manera excepcional y en los casos previstos en este cdigo, y poner a la persona capturada a disposicin del juez de control de garantas, a ms tardar dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes.

    Pero siempre deber someterse al control posterior del juez de garantas.

    Actividades de investigacin y pesquisa, como son el allanamiento, el registro, la inspeccin sobre cadver, etc. que no son actividades judiciales no requieren del control de autorizacin judicial, pero si de control de legalidad posterior.

    La orden de allanamiento debe contener al mximo la descripcin de lo que se va a realizar (art. 222) si se trata de una captura deber ser ordenado por el Juez pero si se trata de un registro, lo podr ordenar el fiscal. Como para el control posterior para esta diligencia hay una diferencia de trminos, prevalece el Art. 154 # 1 sobre el art.237.

    Artculo 213. Inspeccin del lugar del hecho.
    Artculo 214. Inspeccin de cadver.
    Artculo 215. Inspecciones en lugares distintos al del hecho.
    Artculo 216. Aseguramiento y custodia.
    Artculo 217. Exhumacin.
    Artculo 219. Procedencia de los registros y allanamientos.
    Artculo 235. Interceptacin de comunicaciones telefnicas y similares.
    Artculo 236. Recuperacin de informacin dejada al navegar por Internet u otros medios tecnolgicos que produzcan efectos equivalentes.
    Artculo 239. Vigilancia y seguimiento de personas.
    Artculo 240. Vigilancia de cosas.
    Artculo 241. Anlisis e infiltracin de organizacin criminal.
    Artculo 242. Actuacin de agentes encubiertos.
    Artculo 243. Entrega vigilada.
    Artculo 244. Bsqueda selectiva en bases de datos
    Artculo 245. Exmenes de ADN que involucren al indiciado o al imputado.

    La investigacin penal esta a cargo de la Fiscalia en colaboracin necesaria de la POLICA JUDICIAL, estos ltimos son entidades del estado que apoyan la investigacin. Realizan actividades de verificacin, informacin sin que estas actuaciones se constituyan en pruebas, lo recolectado por la polica judicial tiene la calidad de Evidencias. En caso de flagrancia su actuacin ser Oficiosa y en la primera hora hbil siguiente informaran en detalle al fiscal.

    Artculo 200. rgano de indagacin e investigacin. Corresponde a la Fiscala General de la Nacin realizar la indagacin e investigacin de los hechos que revistan caractersticas de un.
    Por polica judicial se entiende la funcin que cumplen las entidades del Estado para apoyar la investigacin penal y, en ejercicio de las mismas, dependen funcionalmente del Fiscal General de la Nacin y sus delegados.
    Artculo 201. rganos de polica judicial permanente. Ejercen permanentemente las funciones de polica judicial los servidores investidos de esa funcin, pertenecientes al Cuerpo Tcnico de Investigacin de la Fiscala General de la Nacin, a la Polica Nacional y al Departamento Administrativo de Seguridad, por intermedio de sus dependencias especializadas.
    Pargrafo. En los lugares del territorio nacional donde no hubiere miembros de polica judicial de la Polica Nacional, estas funciones las podr ejercer la Polica Nacional.
    Artculo 202. rganos que ejercen funciones permanentes de polica judicial de manera especial dentro de su competencia. Ejercen permanentemente funciones especializadas de polica judicial dentro del proceso penal y en el mbito de su competencia, los siguientes organismos:
    1. La Procuradura General de la Nacin.
    2. La Contralora General de la Repblica.
    3. Las autoridades de trnsito.
    4. Las entidades pblicas que ejerzan funciones de vigilancia y control.
    5. Los directores nacional y regional del Inpec, los directores de los establecimientos de reclusin y el personal de custodia y vigilancia, conforme con lo sealado en el Cdigo Penitenciario y Carcelario.
    6. Los alcaldes.
    7. Los inspectores de polica.
    Pargrafo. Los directores de estas entidades, en coordinacin con el Fiscal General de la Nacin, determinarn los servidores pblicos de su dependencia que integrarn las unidades correspondientes.
    Artculo 203. rganos que ejercen transitoriamente funciones de polica judicial. Ejercen funciones de polica judicial, de manera transitoria, los entes pblicos que, por resolucin del Fiscal General de la Nacin, hayan sido autorizados para ello. Estos debern actuar conforme con las autorizaciones otorgadas y en los asuntos que hayan sido sealados en la respectiva resolucin.
    Artculo 204. rgano tcnico-cientfico. El Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, de conformidad con la ley y lo establecido en el estatuto orgnico de la Fiscala General de la Nacin, prestar auxilio y apoyo tcnico-cientfico en las investigaciones desarrolladas por la Fiscala General de la Nacin y los organismos con funciones de polica judicial. Igualmente lo har con el imputado o su defensor cuando estos lo soliciten.
    La Fiscala General de la Nacin, el imputado o su defensor se apoyarn, cuando fuere necesario, en laboratorios privados nacionales o extranjeros o en los de universidades pblicas o privadas, nacionales o extranjeras.
    Tambin prestarn apoyo tcnico-cientfico los laboratorios forenses de los organismos de polica judicial.

    3- Poder de Contradiccin. Las partes se enfrentan en el descubrimiento de la prueba. El fiscal aportara en el juicio oral las pruebas que pretende hacer valer para sustentar su acusacin y por su lado la defensa puede aportar o no o refutar pruebas que indiquen que su defendido es inocente. En un doble debate las partes: fiscalia y defensa harn un discurso oral de presentacin de su caso y que pruebas pretenden mostrar para que sean valoradas por el juez y en debate final las partes entraran en controversia nuevamente oral y harn una exposicin de las pruebas que han obrado a favor de su caso y argumentaran porque si o porque no debe el acusado ser condenado o absuelto.

    Artculo 15. Contradiccin. Las partes tendrn derecho a conocer y controvertir las pruebas, as como a intervenir en su formacin, tanto las que sean producidas o incorporadas en el juicio oral y en el incidente de reparacin integral, como las que se practiquen en forma anticipada. (...)

    La prueba se admite en juicio para ser valorada. La admite el juez de conocimiento, la valoran las partes; fiscal y defensa en sus alegaciones de conclusin o clausura con el propsito de convencer al juez. Finalmente el juez har su valoracin de la prueba presentada y argumentada para concluir en la sentencia.

    Artculo 372. Fines. Las pruebas tienen por fin llevar al conocimiento del juez, ms all de duda razonable (...)

    4- Poder de Disposicin del Proceso. Pertenece al fiscal. Puede aplicar principio de oportunidad, no investigar, aplicar trminos del proceso antes del juicio oral. El juez de garantas solo controla la legalidad, no puede disentir o alternar.

    5- Poder de coercin. Pertenecen a los jueces.

    6- Poder de Decisin. Pertenece a los jueces.

    La figura del juez aparece con una doble connotacin. Son dos los jueces que actan en este proceso de tendencia acusatoria. De un lado, esta EL JUEZ DE GARANTAS que es quien hace el control de legalidad sobre las actuaciones de la fiscalia, adopta las medidas de aseguramiento, decide sobre las facultades extraordinarias de la fiscalia. Del otro lado, al final del proceso, en el juicio Oral, esta EL JUEZ DE CONOCIMIENTO, quien recibe la acusacin de parte de la fiscalia y ordena y da valor a las pruebas y juzga, ya sea que profiera sentencia condenatoria o absuelva.

    Solo el juez de conocimiento puede Decidir mediante SENTENCIAS. Su pronunciamiento as se denomina. Estas PROVIDENCIAS son las que deciden sobre el objeto del proceso, sea en primera o en segunda instancia o en casacin o revisin.

    En caso que deba resolverse un incidente o aspecto sustancial, el pronunciamiento se hace mediante AUTOS.

    Para pasar de una etapa procesal a otra la providencia que as lo dispone se denomina ORDEN.

    Artculo 161. Clases. Las providencias judiciales son:
    1. Sentencias, si deciden sobre el objeto del proceso, bien en nica, primera o segunda instancia, o en virtud de la casacin o de la accin de revisin.
    2. Autos, si resuelven algn incidente o aspecto sustancial.
    3. Ordenes, si se limitan a disponer cualquier otro trmite de los que la ley establece para dar curso a la actuacin o evitar el entorpecimiento de la misma. Sern verbales, de cumplimiento inmediato y de ellas se dejar un registro.

    En todas las actuaciones procesales EL TRMINO general es de 30 das.

    Artculo 175. Duracin de los procedimientos. El trmino de que dispone la Fiscala para formular la acusacin, solicitar la preclusin o aplicar el principio de oportunidad, no podr exceder de treinta (30) das contados desde el da siguiente a la formulacin de la imputacin, salvo lo previsto en el artculo 294 de este cdigo.
    La audiencia preparatoria deber realizarse por el juez de conocimiento a ms tardar dentro de los treinta (30) das siguientes a la audiencia de formulacin de acusacin.
    La audiencia del juicio oral tendr lugar dentro de los treinta (30) das siguientes a la conclusin de la audiencia preparatoria.

    Cuando no se haya establecido previamente otro el trmino ser de 5 das.

    La investigacin desarrollada antes de la Formulacin de la imputacin, no tiene trmino de duracin. El tiempo que tiene el investigador para obtener la evidencia que indica que se ha cometido delito y quien lo cometi no esta limitado en la ley y durara tanto como sea necesario. Aqu no hay aun proceso.

    Solo son pruebas las que se hayan incorporado al juicio en forma pblica, oral, concertada, confrontada y ante juez de conocimiento. Tcnicamente es prueba todo lo que ha recibido dentro del juicio oral la aceptacin del juez, antes de eso se denominan elemento material de prueba (evidencias).

    Artculo 16. Inmediacin. En el juicio nicamente se estimar como prueba la que haya sido producida o incorporada en forma pblica, oral, concentrada, y sujeta a confrontacin y contradiccin ante el juez de conocimiento. En ningn caso podr comisionarse para la prctica de pruebas. Sin embargo, en las circunstancias excepcionalmente previstas en este cdigo, podr tenerse como prueba la producida o incorporada de forma anticipada durante la audiencia ante el juez de control de garantas o ante el juez de conocimiento, segn el caso.

    Es pues elemento material de prueba aquella evidencia que no ha sido contradicha dentro del juicio oral. La prueba anticipada es la excepcin, lo mismo que la prueba jurada.

    Artculo 284. Prueba anticipada. Durante la investigacin y hasta antes de la instalacin de la audiencia de juicio oral se podr practicar anticipadamente cualquier medio de prueba pertinente, con el cumplimiento de los siguientes requisitos:
    1. Que sea practicada ante el juez que cumpla funciones de control de garantas.
    2. Que sea solicitada por el Fiscal General o el fiscal delegado, por la defensa o por el Ministerio Pblico en los casos previstos en el artculo 112.
    3. Que sea por motivos fundados y de extrema necesidad y para evitar la prdida o alteracin del medio probatorio.
    4. Que se practique en audiencia pblica y con observancia de las reglas previstas para la prctica de pruebas en el juicio.
    Pargrafo 1. Si la prueba anticipada es solicitada a partir de la presentacin del escrito de acusacin, el peticionario deber informar de esta circunstancia al juez de conocimiento.
    Pargrafo 2. Contra la decisin de practicar la prueba anticipada proceden los recursos ordinarios. Si se negare, la parte interesada podr de inmediato y por una sola vez, acudir ante otro juez de control de garantas para que este en el acto reconsidere la medida. Su decisin no ser objeto de recurso.
    Pargrafo 3. En el evento en que la circunstancia que motiv la prctica de la prueba anticipada, al momento en que se d comienzo al juicio oral, no se haya cumplido o haya desaparecido, el juez ordenar la repeticin de dicha prueba en el desarrollo del juicio oral.

    Artculo 272. Obtencin de declaracin jurada. El imputado o su defensor podrn solicitar a un alcalde municipal, inspector de polica o notario pblico, que le reciba declaracin jurada a la persona, cuya exposicin pueda resultar de especial utilidad para la investigacin. Esta podr recogerse por escrito, grabacin magnetofnica, en video o en cualquier otro medio tcnico idneo.

    En la ley 906/04 a diferencia de la ley 600 de 2000 que exiga para la imposicin de medida de aseguramiento dos indicios graves de responsabilidad, se exigen que hayan elementos de prueba (evidencias de posibilidad de autora. ) sobre la autora o participacin que sern valorados no por el fiscal como en la legislaci0n anterior, sino por el juez de control de garantas. Es sencillo, ya en la ley 906 /04 desaparecen los indicios como prueba inciminadora y aparecen los medios materiales de prueba que aun no son pruebas porque no han sido controvertidos en juicio, pero si el medio material se ajusta a los requisitos del art 308, es posible la imposicin de una medida de aseguramiento.

    Artculo 308. Requisitos. El juez de control de garantas, a peticin del Fiscal General de la Nacin o de su delegado, decretar la medida de aseguramiento cuando de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica recogidos y asegurados o de la informacin obtenidos legalmente, se pueda inferir razonablemente que el imputado puede ser autor o partcipe de la conducta delictiva que se investiga, siempre y cuando se cumpla alguno de los siguientes requisitos:
    1. Que la medida de aseguramiento se muestre como necesaria para evitar que el imputado obstruya el debido ejercicio de la justicia.
    2. Que el imputado constituye un peligro para la seguridad de la sociedad o de la vctima.
    3. Que resulte probable que el imputado no comparecer al proceso o que no cumplir la sentencia.

    La prueba ser descubierta, segn el principio de lealtad procesal exigido a los sujetos, parcialmente en el momento en que el fiscal presenta el escrito de acusacin y totalmente en la audiencia de juicio oral.

    Artculo 336. Presentacin de la acusacin. El fiscal presentar el escrito de acusacin ante el juez competente para adelantar el juicio cuando de los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o informacin legalmente obtenida, se pueda afirmar, con probabilidad de verdad, que la conducta delictiva existi y que el imputado es su autor o partcipe.

    Artculo 338. Citacin. Dentro de los tres (3) das siguientes al recibo del escrito de acusacin, el juez sealar fecha, hora y lugar para la celebracin de la audiencia de formulacin de acusacin...

    Artculo 344. Inicio del descubrimiento. Dentro de la audiencia de formulacin de acusacin se cumplir lo relacionado con el descubrimiento de la prueba


    AUDIENCIAS PRELIMINARES.

    El proceso tiene tres fases: Indagacin Preliminar, Investigacin y Juicio.

    - Indagacin Preliminar. Busca por medio de entrevistas, visitas, trabajo de campo, etc, determinar con un mnimo de certeza razonable si se ha cometido un delito quien puede haber sido su autor. En esta etapa es posible que hayan audiencias en razn de la probabilidad de los allanamientos, capturas, registros, aun sin que haya imputacin.

    Artculo 153. Nocin. Las actuaciones, peticiones y decisiones que no deban ordenarse, resolverse o adoptarse en audiencia de formulacin de acusacin, preparatoria o del juicio oral, se adelantarn, resolvern o decidirn en audiencia preliminar, ante el juez de control de garantas.
    Artculo 154. Modalidades. Se tramitar en audiencia preliminar:
    1. El acto de poner a disposicin del juez de control de garantas los elementos recogidos en registros, allanamientos e interceptacin de comunicaciones ordenadas por la Fiscala, para su control de legalidad dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes.
    2. La prctica de una prueba anticipada.
    3. La que ordena la adopcin de medidas necesarias para la proteccin de vctimas y testigos.
    4. La que resuelve sobre la peticin de medida de aseguramiento.
    5. La que resuelve sobre la peticin de medidas cautelares reales.
    6. La formulacin de la imputacin.
    7. El control de legalidad sobre la aplicacin del principio de oportunidad.
    8. Las que resuelvan asuntos similares a los anteriores.


    - En la Audiencia Preliminar solo se resuelven los asuntos que son del resorte del juez de control de garantas y nunca lo del juez de conocimiento.

    La funcin del juez de control de garantas , segn la filosofa procesal, es controlar al estado en el ejercicio del poder punitivo. El estado, por disposicin constitucional y principialistica del universalmente aceptada esta al servicio del individuo y por ello debe ser garante de la dignidad humana y los derechos fundamentales. El poder del estado no es absoluto y por ello debe ser controlado. Solo se podrn afectar derechos fundamentales en los casos especialmente consagrados en la ley que permite y dispone.

    Normalmente es el fiscal quien solicita la audiencia para control de garantas pero tambin puede hacerlo la defensa, el indiciado, la victima...

    Los Objetivos de la Audiencia Preliminar son fundamentalmente Legalizar la captura, hacer la correspondiente imputacin y solicitar e imponer la respectiva medida de aseguramiento, ademas legalizar los allanamientos y registros en control posterior. Art. 154 cpp. No se resuelven en audiencias preliminares los asuntos propios del juicio oral.

    Si el indiciado no asiste a la audiencia de imputacin, a pesar de haberse citado, la imputacin se har a su defensor y si este tampoco asiste se le nombrara uno de la lista de la defensoria publica. En este caso se dar la declaratoria de contumacia. El contumaz es un indiciado rebelde dentro del proceso.

    Artculo 291. Contumacia. Si el indiciado, habiendo sido citado en los trminos ordenados por este cdigo, sin causa justificada as sea sumariamente, no compareciere a la audiencia, esta se realizar con el defensor que haya designado para su representacin. Si este ltimo tampoco concurriere a la audiencia, sin que justifique su inasistencia, el juez proceder a designarle defensor en el mismo acto, de la lista suministrada por el sistema nacional de defensora pblica, en cuya presencia se formular la imputacin

    El artculo 127 cpp permite al fiscal solicitar al juez que al no localizado se le declare persona ausente. Pero se presenta el problema de que es posible que una persona ni siquiera sepa que contra ella corre investigacin penal y por tanto esta lejos de pensar que debe concurrir a la justicia, esta declaratoria entonces es injusta y si se llegare a dar una condena en estas circunstancias es violatoria de la presuncin de inocencia y del derecho de defensa. La forma como esta desarrollada la norma nos permite ver su amplitud en la aplicacin.

    Artculo 127. Ausencia del imputado. Cuando al fiscal no le haya sido posible localizar a quien requiera para formularle imputacin o tomar alguna medida de aseguramiento que lo afecte, solicitar ante el juez de control de garantas que lo declare persona ausente adjuntando los elementos de conocimiento que demuestren que ha insistido en ubicarlo. El imputado se emplazar mediante edicto que se fijar en un lugar visible de la secretara por el trmino de cinco (5) das hbiles y se publicar en un medio radial y de prensa de cobertura local.
    Cumplido lo anterior el juez lo declarar persona ausente, actuacin que quedar debidamente registrada, as como la identidad del abogado designado por el sistema nacional de defensora pblica que lo asistir y representar en todas las actuaciones, con el cual se surtirn todos los avisos o notificaciones. Esta declaratoria es vlida para toda la actuacin.
    El juez verificar que se hayan agotado mecanismos de bsqueda y citaciones suficientes y razonables para obtener la comparecencia del procesado.

    La captura se legaliza ante el juez de control de garantas as haya sido capturado dentro del termino del juicio oral

    La audiencia de solicitud de orden de captura solo procede si para el delito que corresponde procede la medida de aseguramiento de detencin preventiva.
    Quien es capturado y liberado antes de 36 horas no requiere legalizacin de captura en audiencia. Si la detencin ser por ms de 36 horas o indefinida, segn la calidad del delito cometido, se debe solicitar audiencia preliminar de legalizacin de captura. Si el delito cometido es de aquellos que no obligan mantener detencin del capturado, el fiscal ordenara, previa motivacin, la libertad y dejara constancia en acta de legalidad.

    Al juez de control de garantas en la audiencia de legalizacin de captura, se le debe demostrar que no se ha violado ningn requisito legal o disposicin procesal: tal es el caso de que se realizo acta de derechos del capturado y que esta contiene todos los legalismos requeridos: 1) que los derechos efectivamente se dieron a conocer en el momento de la aprehensin, 2) que los derechos expuestos al capturado se le hicieron efectivos. Por ejemplo, que se le permiti la llamada a que tiene derecho de informar a alguien de su captura. 3) en el acta deben constar todas las actuaciones y anexar constancia de buen trato y constara hora de inicio y de finalizacin de la disposicin fsica y jurdica.

    El capturado se deja a disposicin el capturado es frente al fiscal no en un lugar y ante nadie remitiendo papelera a travs de un escritorio.

    Artculo 303. Derechos del capturado. Al capturado se le informar de manera inmediata lo siguiente:
    1. Del hecho que se le atribuye y motiv su captura y el funcionario que la orden.
    2. Del derecho a indicar la persona a quien se deba comunicar su aprehensin. El funcionario responsable del capturado inmediatamente proceder a comunicar sobre la retencin a la persona que este indique.
    3. Del derecho que tiene a guardar silencio, que las manifestaciones que haga podrn ser usadas en su contra y que no est obligado a declarar en contra de su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad.
    4. Del derecho que tiene a designar y a entrevistarse con un abogado de confianza en el menor tiempo posible. De no poder hacerlo, el sistema nacional de defensora pblica proveer su defensa.

    Importante tambin es la presentacin del informe de Arraigo, esto es, el lugar donde vive, residencia, domicilio, vecindario, lo que permitir su ubicacin dentro de una comunidad y conducir ciertos medios de prueba all donde esta radicado.

    Se debe anexar tambin la investigacin de antecedentes que se haya hecho del capturado. Esto permitir al juez darse cuenta de si el sujeto es pernicioso o no y si se hace acreedor a una medida de aseguramientote de detencin preventiva en razn de su peligrosidad para la comunidad.

    Particularisimo es el evento del error o la equivocacin cometida por el fiscal o la polica judicial en una investigacin, pues el juez, ante esta situacin, sanciona el caso declarndolo ilegal y no a los funcionarios que se equivocaron.


    ACTOS PREPROCESALES

    1- ACTOS DE INICIACIN.

    -ACCIN PENAL. Se inicia
    a - de Oficio,
    b - Por informe que llega de la polica Judicial al fiscal, ya sea de manera Verbal, escrita o medios tcnicos.
    c Denuncia,
    d Querella,
    e - Peticin especial,
    f delacin,
    g aviso,
    h requisa,
    Por legalidad la accin penal iniciada no se puede suspender, interrumpir o renunciar, excepto en los casos en que se admite el Principio de Oportunidad. Este principio es reglado, se debe someter al control de legalidad, debe obedecer a factores de poltica criminal.

    2- ACTOS DE INVESTIGACIN.

    Pueden ser:

    - PERMANENTES y son realizados por agencias del Estado como DAS, Polica Nacional, CTI de la fiscalia, art. 201 CPP,

    - Por COMPETENCIA, Art. 202 CPP, y pueden ser realizados por Inspectores de Polica, autoridades de Transito, Contralora, Procuradura, Alcaldes, Personal de custodia y Vigilancia, Direccin Seccional de Salud , Entidades Publicas de Vigilancia y Control , Directores de Establecimientos de Reclusin.

    - TRANSITORIA. Artculo 203 CPP. rganos que ejercen transitoriamente funciones de polica judicial. Ejercen funciones de polica judicial, de manera transitoria, los entes pblicos que, por resolucin del Fiscal General de la Nacin, hayan sido autorizados para ello. Estos debern actuar conforme con las autorizaciones otorgadas y en los asuntos que hayan sido sealados en la respectiva resolucin.

    - ESPECIALIZADA O CIENTFICA. Articulo 204 CPP. rgano Tcnico Cientfico: Instituto de Medicina Legal, hoy esta adscrito a la Fiscalia para su servicio investigativo especializado, pero tambin puede ser utilizado por la defensa.

    Dentro de las 36 horas siguientes al conocimiento del hecho se presentara por la polica Judicial el Informe Ejecutivo al Fiscal para que este dirija, controle y coordine la investigacin a adelantarse. El fiscal realizara un Programa Metodolgico que le ayudara a realizar la investigacin de manera ordenada y lgica

    Artculo 246. Regla general. Las actividades que adelante la polica judicial, en desarrollo del programa metodolgico de la investigacin, (...)

    Es necesario que el fiscal conozca al detalle la TEORA DEL DELITO para que sepa que esta buscando, por que delito se ha de proceder. En principio solo existe la ACCIN y hay que trabajar sobre la antijuridicidad y en veces sobre la tipicidad, siempre sobre la RESPONSABILIDAD: autora y participacin.

    Algunos actos de procedimientos de polica judicial que no requieren autorizacin judicial previa del juez de control de garantas son. Art. 213 y ss.:

    La inspeccin corporal,
    Registro personal,
    Recoleccin de muestras grafolgicas,
    Recoleccin de fluidos corporales,
    Identificacin de voz,
    Impresiones dentales,
    Impresin de pisadas,
    Recoleccin, Composicin y anlisis de cabellos, vellos, pelos, etc.

    Un caso extrao es el consagrado en el articulo 239 donde el fiscal para realizar un procedimiento debe pedir a autorizacin al Director Nacional o seccional de Fiscalias, que nada tiene que ver con el asunto investigativo. Por lo dems esta disposicin no es garanta de nada porque no se violenta ningn debido proceso o derecho fundamental.

    Artculo 239. Vigilancia y seguimiento de personas. Sin perjuicio de los procedimientos preventivos que adelanta la fuerza pblica, en cumplimiento de su deber constitucional, previa autorizacin del Director Nacional o Seccional de Fiscala, el fiscal que tuviere motivos razonablemente fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en este cdigo. (...) sigue

    3- ACTOS URGENTES

    Deben realizarse estos actos en inmediatez por la polica judicial:

    - Identificar,
    - Inspeccin a la escena del crimen o lugar del hecho, recoger evidencias
    - Registrar en escrito o en video o medio sonoro (audio)
    - Inspeccin del cadver,
    - Entrevistas,
    - Reporte de inicio de cadena de custodia,
    - Interrogatorios (los hace el fiscal en juicio oral, prueba adelantada cuando se permita)
    - Declaraciones juradas (las hace el fiscal)

    La entrevista es una charla informal entre polica judicial y un testigo, posible conocedor de un dato de inters relacionado o conocedor de los hechos directa o indirectamente, para tomar ideas, notas, indicios, que permitan armas el rompecabezas del delito investigado.

    Algunos jueces de control de garantas exigen que haya un descubrimiento de las entrevistas en las audiencias preliminares, esa situacin deforma el propsito de la entrevista y le quita su requisito de informalidad dentro de la investigacin. La entrevista no es una declaracin y menos un testimonio, es solo un punto de referencia para ahondar en la investigacin. Tampoco es la entrevista una prueba. Es caracterstico de la entrevista que el entrevistado se puede retractar de lo que haya dicho o puede modificarlo, ampliarlo, negarlo total o parcialmente, restarle o darle crdito o importancia a algo en especial puede quitarle a lo ya expresado y objetar el resumen del entrevistador. Para evitar todo esto, se puede optar, en ves de la entrevista por recibir una Declaracin Jurada y firmada por el declarante, lo debe hacer el fiscal y servir para contraponer un cambio en lo inicialmente dicho, para refrescar la memoria o para reafirmar un dato, hecho o evento.

    Genricamente en la entrevista el entrevistado dir que vio, oy o sinti. Por el contrario en la declaracin jurada el declarante har manifestaciones sobre que, quien, como, cundo, dnde, (...)

    Artculo 347. Procedimiento para exposiciones. Cualquiera de las partes podr aducir al proceso exposiciones, es decir declaraciones juradas de cualquiera de los testigos llamados a juicio, a efectos de impugnar su credibilidad. (...)

    El imputado o su defensor podrn entrevistar tal como se dispone en los artculos siguientes:

    Artculo 271. Facultad de entrevistar. El imputado o su defensor, podrn entrevistar a personas con el fin de encontrar informacin til para la defensa. En esta entrevista se emplearn las tcnicas aconsejadas por la criminalistica.
    La entrevista se podr recoger y conservar por escrito, en grabacin magnetofnica, en video o en cualquier otro medio tcnico idneo.
    Artculo 272. Obtencin de declaracin jurada. El imputado o su defensor podrn solicitar a un alcalde municipal, inspector de polica o notario pblico, que le reciba declaracin jurada a la persona, cuya exposicin pueda resultar de especial utilidad para la investigacin. Esta podr recogerse por escrito, grabacin magnetofnica, en video o en cualquier otro medio tcnico idneo.

    Cuando la polica Judicial ha logrado las evidencias u obtenidos los elementos materiales probatorios o informes legalmente obtenidos que evidencien que es probable la comisin de un delito y quien pueda ser su autor se pasa el correspondiente INFORME EJECUTIVO al fiscal para que conduzca la investigacin y oriente el trabajo. Para que determine si hay un caso probable que presentar al juez de conocimiento en juicio oral.


    ACTUACIN DEL FISCAL.

    FORMULACIN DE IMPUTACIN
    Artculo 286. Concepto. La formulacin de la imputacin es el acto a travs del cual la Fiscala General de la Nacin comunica a una persona su calidad de imputado, en audiencia que se lleva a cabo ante el juez de control de garantas.

    En Audiencia Publica y ante Juez de Control de Garantas, el Fiscal, al encontrar que una persona puede ser autor o participe de un delito, har la correspondiente Formulacin de la imputacin delictiva.

    Esta audiencia es un acto de comunicacin, no es en estricto sentido una actuacin judicial y es por ello que no admite recursos. Es un acto privativo de la fiscala no admite objecin del juez, quien solo podra hacerla en el momento de la solicitud de Medida de Aseguramiento.

    Es un acto oral y ante juez de Control de Garantas, en presencia necesaria del imputado o su abogado.

    Con este acto, en esta audiencia, se inicia el plazo para acusar o precluir o dar curso al principio de oportunidad.
    Ver corte constitucional. C648 - 01
    La Imputacin trae para el imputado la posibilidad de ALLANARSE a los cargos. Si el imputado esta ausente dicho acto se celebra con el abogado de al defensa quien no podr allanarse en nombre de aquel . El allanamiento es suficiente para que el juez de conocimiento convoque a audiencia para la invidualizacin de la pena y sentencia.

    El fiscal en esta audiencia y en este momento procesal, dirigir su interrogatorio sobre el imputado para que diga de manera expresa, clara y voluntaria si acepta o no los cargos lanzados. Solo se imputan los cargos que sean probables probar con lo actuado. Si se da la aceptacin o allanamiento de cargos ser necesario hacer un escrito de acusacin donde constar el delito por el cual se procede con sus agravantes y atenuantes si los hay.

    La imputacin deber hacerse por el tipo penal exacto segn el verbo rector y no por el verbo genrico con todas sus modalidades y al dirigirse al imputado, es mas plausible, si el fiscal lo hace en trminos elementales que el pueda comprender, de esta manera es mas fcil que el imputado, al entender lo que se le dicen se allane y acepte los cargos.


    Artculo 293. Procedimiento en caso de aceptacin de la imputacin. Si el imputado, por iniciativa propia o por acuerdo con la Fiscala acepta la imputacin, se entender que lo actuado es suficiente como acusacin.
    Examinado por el juez de conocimiento el acuerdo para determinar que es voluntario, libre y espontneo, proceder a aceptarlo sin que a partir de entonces sea posible la retractacin de alguno de los intervinientes, y convocar a audiencia para la individualizacin de la pena y sentencia.

    Imputar es hacer conocer al indiciado que se le reclama por haber desplegado una conducta que se tiene por delictuosa. El fiscal lanzara los cargos con claridad y certeza jurdica. Esta comunicacin de cargos se hace directamente al indiciado y no al juez.

    Artculo 126. Calificacin. El carcter de parte como imputado se adquiere desde su vinculacin a la actuacin mediante la formulacin de la imputacin o desde la captura, si esta ocurriere primero. A partir de la presentacin de la acusacin adquirir la condicin de acusado.

    Momentos de la formulacin de Imputacin:

    a Identificacin. Nombre completo, Numero de cedula, nombre de sus padres, lugar de nacimiento, fecha de nacimiento, edad, talla, ocupacin, profesin u oficio, estado civil, estudios realizados, niveles de educacin alcanzados, etc.

    Artculo 128. Identificacin o individualizacin. La Fiscala General de la Nacin estar obligada a verificar la correcta identificacin o individualizacin del imputado, a fin de prevenir errores judiciales

    b- Relacin Factico Jurdica. El fiscal de forma oral, y dirigindose al indiciado, le har la imputacin factica y jurdica de manera comprensible para el sujeto al que se dirige. Usted Seor.... fue capturado cuando se apoderaba de.... lo cual es un delito tipificado como hurto (calificado y/o agravado)...
    c Consecuencias. Se le hace saber al ahora imputado que para su conducta la norma trae una sancin o pena y se le indica si es de prisin o es accesoria. Usted Seor.... fue capturado cuando se apoderaba de.... lo cual es un delito tipificado como hurto (calificado y/o agravado)... cuya sancin penal es de... (Se citan normas).

    d Beneficios. Se le indica con especial claridad que de aceptar los cargos el quantum de la pena se rebajara hasta en un 50%. Usted Seor.... fue capturado cuando se apoderaba de.... lo cual es un delito tipificado como hurto (calificado y/o agravado)... cuya sancin penal es de... (Se citan normas). Pero de aceptar los cargos imputados, o de realizar preacuerdos, podr disfrutar de beneficios en la rebaja de la pena a imponer hasta en un 50%.

    Artculo 351. Modalidades. La aceptacin de los cargos determinados en la audiencia de formulacin de la imputacin, comporta una rebaja hasta de la mitad de la pena imponible, acuerdo que se consignar en el escrito de acusacin.
    Tambin podrn el fiscal y el imputado llegar a un preacuerdo sobre los hechos imputados y sus consecuencias. (...)

    La formulacin de la imputacin no es negociable, los cargos se lanzaran segn la adecuacin tpica resultante de la adecuacin de tipicidad. Se negocia es la pena mediante acuerdo entre partes.

    El juez de control de garantas Debe advertir al imputado sobre la situacin de los bienes sometidos a registro.

    Artculo 92. Medidas cautelares sobre bienes. El juez de control de garantas, en la audiencia de formulacin de la imputacin o con posterioridad a ella, a peticin del fiscal o de las vctimas directas podr decretar sobre bienes del imputado o del acusado las medidas cautelares necesarias para proteger el derecho a la indemnizacin de los perjuicios causados con el delito.
    La vctima directa acreditar sumariamente su condicin de tal, la naturaleza del dao recibido y la cuanta de su pretensin.
    El embargo y secuestro de los bienes se ordenar en cuanta suficiente para garantizar el pago de los perjuicios que se hubieren ocasionado, previa caucin que se debe prestar de acuerdo al rgimen establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil, salvo que la solicitud sea formulada por el fiscal o que exista motivo fundado para eximir de ella al peticionante. El juez, una vez decretado el embargo y secuestro, designar secuestre y adelantar el trmite posterior conforme a las normas que regulan la materia en el Cdigo de Procedimiento Civil.
    Cuando las medidas afecten un bien inmueble que est ocupado o habitado por el imputado o acusado, se dejar en su poder a ttulo de depsito gratuito, con el compromiso de entregarlo a un secuestre o a quien el funcionario indique si se profiere sentencia condenatoria en su contra.
    Pargrafo. En los procesos en los que sean vctimas los menores de edad o los incapaces, el Ministerio Pblico podr solicitar el embargo y secuestro de los bienes del imputado en las mismas condiciones sealadas en este artculo, salvo la obligacin de prestar caucin

    Se le advertir tambin sobre la prohibicin de enajenar sus bienes como garanta de resarcimiento de perjuicios para la victima.

    Artculo 97. Prohibicin de enajenar. El imputado dentro del proceso penal no podr enajenar bienes sujetos a registro durante los seis (6) meses siguientes a la formulacin de la imputacin, a no ser que antes se garantice la indemnizacin de perjuicios o haya pronunciamiento de fondo sobre su inocencia.
    Esta obligacin deber ser impuesta expresamente en la audiencia correspondiente. Cualquier negociacin que se haga sobre los bienes sin autorizacin del juez ser nula y as se deber decretar.
    Para los efectos del presente artculo el juez comunicar la prohibicin a la oficina de registro correspondiente.
    Lo anterior sin perjuicio de los negocios jurdicos realizados con anterioridad y que deban perfeccionarse en el transcurso del proceso y de los derechos de los terceros de buena fe, quienes podrn hacerlos valer, personalmente o por intermedio de abogado dentro de una audiencia preliminar que deber proponerse, para ese nico fin, desde la formulacin de la imputacin hasta antes de iniciarse el juicio oral, con base en los motivos existentes al tiempo de su formulacin. El juez que conozca del asunto resolver de plano

    Efectos de la formulacin de imputacin:

    a -. Con la formulacin de la imputacin la defensa podr preparar de modo eficaz su actividad procesal, sin que ello implique la solicitud de prctica de pruebas, salvo las excepciones reconocidas en el cdigo, como es la prueba anticipada. Artculo 290. Derecho de defensa

    b Se interrumpe la prescripcin.

    Artculo 292. Interrupcin de la prescripcin. La prescripcin de la accin penal se interrumpe con la formulacin de la imputacin.
    Producida la interrupcin del trmino prescriptivo, este comenzar a correr de nuevo por un trmino igual a la mitad del sealado en el artculo 83 del Cdigo Penal. En este evento no podr ser inferior a tres (3) aos.

    c Se inicia el plazo para la libertad provisional.

    d Se inicia el plazo para la preclusin.

    Artculo 331. Preclusin. En cualquier momento, a partir de la formulacin de la imputacin el fiscal solicitar al juez de conocimiento la preclusin, si no existiere mrito para acusar

    e - Se inicia el plazo para los preacuerdos entre la fiscalia y el acusado y/o su defensor.

    Artculo 350. Preacuerdos desde la audiencia de formulacin de imputacin. Desde la audiencia de formulacin de imputacin y hasta antes de ser presentado el escrito de acusacin, la Fiscala y el imputado podrn llegar a un preacuerdo sobre los trminos de la imputacin. Obtenido este preacuerdo, el fiscal lo presentar ante el juez de conocimiento como escrito de acusacin. (...)

    Los preacuerdos tambin podrn ser celebrados con posterioridad al escrito de acusacin

    Artculo 352. Preacuerdos posteriores a la presentacin de la acusacin (...)


    Las NORMAS RECTORAS Son el alma del derecho procesal penal. Entre las normas rectoras y el resto del articulado del cdigo de procedimiento penal, ley 906 de 2004, hay una intima y estrecha relacin

    Artculo 26. Prevalencia. Las normas rectoras son obligatorias y prevalecen sobre cualquier otra disposicin de este cdigo. Sern utilizadas como fundamento de interpretacin
    Artculo 27. Moduladores de la actividad procesal. En el desarrollo de la investigacin y en el proceso penal los servidores pblicos se ceirn a criterios de necesidad, ponderacin, legalidad y correccin en el comportamiento, para evitar excesos contrarios a la funcin pblica, especialmente a la justicia.

    Justicia por encima de la legalidad, necesidad, ponderacin y razonabilidad y lealtad, son los criterios que deben tener el investigador y el funcionario para hacer un trabajo serio y justo.

    La DIGNIDAD HUMANA, es un principio que tanto la legislacin anterior como la actual ponen de presente como el fundamento de la aplicacin del derecho penal. El hombre es un fin en si mismo y se presenta dotado de racionalidad conciencia voluntad y autodeterminacin

    Artculo 1. Dignidad humana. Los intervinientes en el proceso penal sern tratados con el respeto debido a la dignidad humana

    Ninguna actividad procesal deber violar o desconocer la dignidad humana y menos aun el debido proceso, pues as se vulneraria este principio. Tal seria el caso:

    El artculo 249 de la ley 906/04 plantea la posibilidad de LA OBTENCIN DE PRUEBAS SIN CONSENTIMIENTO DEL SUJETO sustituyndolo por la autorizacin judicial.

    Artculo 249. Obtencin de muestras que involucren al imputado. (...)

    Hay una discusin entonces sobre el consentimiento de la prueba y a su legalidad y hay posturas contrarias.

    1 El Orden publico, la recta administracin de justicia y el inters comn prevalecen sobre la dignidad del sujeto cuyo consentimiento se sustituyo
    2 La dignidad humana prevalece sobre la recta administracin de justicia, el orden pblico y el inters comn y por ello no es posible sustituir el consentimiento del sujeto.

    Es indiscutible que debera primar la teora de que por dignidad el hombre deber primero consentir y ser artfice de su propio destino procesal, el sabr si permite la practica d una determinada prueba o no, as le cueste la libertad la negativa. Adems la primera opcin va en contravia de las garantas constitucionales donde el hombre es el centro y nica razn del estado. Pero la verdad verdadera es que el hombre no es razn estatal ni la dignidad un postulado con fuerza manifiesta. Eso es lo que se denomina derecho de papel. El hombre es y seguir siendo importante en la medida en que sea poseedor de bienes y productos y generador de ganancias, de lo contrario carece de dignidad.

    En el derecho procesal penal debera ser que:

    Si tenemos un estado social de derecho basado en el respeto por la dignidad humana no se podra utilizar al hombre como elemento probatorio sin su consentimiento.
    La actividad probatoria tendra como limite la dignidad del hombre.
    La actividad probatoria tendra como fundamento la dignidad humana.
    El hombre como prueba debe hacerse sin cosificarlos. Respetando su conciencia y racionalidad.

    Artculo 246. Regla general. Las actividades que adelante la polica judicial, en desarrollo del programa metodolgico de la investigacin, diferentes a las previstas en e l captulo anterior y que impliquen afectacin de derechos y garantas fundamentales, nicamente se podrn realizar con autorizacin previa proferida por el juez de control de garantas, a peticin del fiscal correspondiente. La polica judicial podr requerir autorizacin previa directamente al juez, cuando se presenten circunstancias excepcionales que ameriten extrema urgencia, en cuyo caso el fiscal deber ser informado de ello inmediatamente.
    Artculo 247. Inspeccin corporal. Cuando el Fiscal General, o el fiscal tengan motivos razonablemente fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en este cdigo, para creer que, en el cuerpo del imputado existen elementos materiales probatorios y evidencia fsica necesarios para la investigacin, podr ordenar la inspeccin corporal de dicha persona. En esta diligencia deber estar presente el defensor y se observar toda clase de consideraciones compatibles con la dignidad humana.
    Artculo 248. Registro personal. Sin perjuicio de los procedimientos preventivos que adelanta la fuerza pblica en cumplimiento de su deber constitucional (....),

    Es que el Investigado, solo por respeto a la dignidad humana, deber tener unas garantas adicionales
    El artculo 119 indica que la defensa es obligatoria desde:
    -la captura.
    -la formulacin de la imputacin,
    -la primera audiencia. Que puede ser una audiencia de control previo, tal es el caso de un allanamiento.

    Artculo 267. Facultades de quien no es imputado. Quien sea informado o advierta que se adelanta investigacin en su contra, podr asesorarse de abogado. Aqul o este, podrn buscar, identificar empricamente, recoger y embalar los elementos materiales probatorios, y hacerlos examinar por peritos particulares a su costa, o solicitar a la polica judicial que lo haga. Tales elementos, el informe sobre ellos y las entrevistas que hayan realizado con el fin de descubrir informacin til, podr utilizarlos en su defensa ante las autoridades judiciales.
    Igualmente, podr solicitar al juez de control de garantas que lo ejerza sobre las actuaciones que considere hayan afectado o afecten sus derechos fundamentales.

    Excepcionalmente podr nombrar defensor el sujeto que tuviere informacin de que en su contra se adelanta investigacin, aplicando las garantas del debido proceso en situaciones que no son propiamente proceso jurisdiccional. Todo ello con la naturaleza oral del proceso.
    Puede:
    -asesorarse de abogado,
    -investigar y recoger material probatorio,
    -solicitar, como sujeto independiente, al juez de garantas, control sobre las actuaciones que lo hubieren afectado.

    Estas son garantas adicionales pues el indiciado no es aun sujeto procesal y no hay relacin jurdica procesal todava.

    Artculo 268. Facultades del imputado. El imputado o su defensor, durante la investigacin, podrn buscar, identificar empricamente, recoger y embalar los elementos materiales probatorios y evidencia fsica. Con la solicitud para que sean examinados y la constancia de la Fiscala de que es imputado o defensor de este, los trasladarn al respectivo laboratorio del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, donde los entregarn bajo recibo

    Las garantas del 119 se concretan como un fuerte argumento frente a la inaplicacin necesaria del 290.

    Artculo 290. Derecho de defensa. Con la formulacin de la imputacin la defensa podr preparar de modo eficaz su actividad procesal, sin que ello implique la solicitud de prctica de pruebas, salvo las excepciones reconocidas en este cdigo

    Los artculos 93 y 94 de la constitucin son violentados cuando se violenta la dignidad humana (Tratados internacionales) .

    PRELACIN DE TRATADOS INTERNACIONALES. Esta norma implica la prevalencia de los tratados internacionales, recalcando el mandato 4, 93 y 94 constitucionales.

    Artculo 3. Prelacin de los tratados internacionales. En la actuacin prevalecer lo establecido en los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia que traten sobre derechos humanos y que prohban su limitacin durante los estados de excepcin, por formar bloque de constitucionalidad

    Los tratados pueden ser:

    Tratados Aprobados . Art 93 constitucin Nacional. Que reconozcan el DH y prohban sus limitaciones en los estados de excepcin.

    Tratados No Aprobados . Art 94 constitucin Nacional. Que reconozcan derechos Humanos.

    Los tratados y el ordenamiento Constitucional forman un todo integral reconocido como BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD al que se somete el ordenamiento procesal.

    Los derechos humanos reconocidos internacionalmente propenden por la Dignidad e IGUALDAD del hombre frente al derecho y el estado.

    Artculo 4. Igualdad. Es obligacin de los servidores judiciales hacer efectiva la igualdad de los intervinientes en el desarrollo de la actuacin procesal y proteger, especialmente, a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta.
    El sexo, la raza, la condicin social, la profesin, el origen nacional o familiar, la lengua, el credo religioso, la opinin poltica o filosfica, en ningn caso podrn ser utilizados dentro del proceso penal como elementos de discriminacin.

    En el nuevo sistema se da una mayor garanta a la igualdad. Dentro de la actividad procesal, al menos en la teora, fiscal y defensor estn en pie de igualdad. El sistema es de naturaleza adversaria.

    -La Igualdad en la defensa.
    El artculo 290 impide a la defensa ejercer su derecho en la etapa investigativa por la fiscalia, solo a partir de la Formulacin de la Imputacin. Se le permite solo escuchar y prepararse para el juicio. No puede solicitar pruebas ni controvertir las que se alleguen en su contra.

    Artculo 290. Derecho de defensa. Con la formulacin de la imputacin la defensa podr preparar de modo eficaz su actividad procesal, sin que ello implique la solicitud de prctica de pruebas, salvo las excepciones reconocidas en este cdigo.

    Pero este artculo habr de ser interpretado y estudiado con relacin a todo el sistema de audiencias, principio del audiatur et altera pars , de la mano del mandato de imparcialidad del juez y la bilateralidad de la audiencia. Nunca en si solo, pues por si solo resulta asistemtico, contradice el principio de igualdad y limita el ejercicio legitimo de la defensa. Violenta la sistemtica del cdigo y revive el problema de la indagatoria de la ley 600 de 2000.

    La defensa puede no hacer nada en todo el proceso porque el imputado esta protegido por la presuncin de inocencia y la fiscalia para lograr esa condena debe destruir esa presuncin.

    La fiscalia har sus planteamientos, siempre con una probabilidad de verdad , aportara los medios probatorios que sustenten su teora y la defensa puede refutar las pruebas en juicio oral con el fin de desvirtuar la acusacin.

    La posibilidad de que en al audiencia de formulacin de la imputacin se aplique la medida de aseguramiento es una razn para inaplicar el 290 y permitir la participacin de todas las partes en la audiencia (Art. 306 incisos 2 y 3). Este articulo 290 desconoce que el articulo 130 y el 267 ponen en pie de igualdad a la defensa y al ente acusador y que el 119 amplia la oportunidad para la defensa aun con anterioridad a la audiencia de formulacin de imputacin. El citado artculo debe inaplicarse por inconstitucionalidad y asistemtico. Debe permitirse la plena participacin de la defensa en la audiencia de formulacin de imputacin y con mayor razn cuando precede a la imposicin de una medida de aseguramiento. El fiscal en la Audiencia de Formulacin de Imputacin debe hacer un descubrimiento parcial de los elementos materiales de prueba referentes a la autora y participacin, los cuales deben poderse controvertir por la defensa, lo cual hace que el 290 sea inaplicable. Lo anterior no hace que la audiencia de formulacin de imputacin se convierta en audiencia de juicio oral.

    -Igualdad de la Victima.
    La calidad de victima se tiene con independencia al proceso. As se desprende del artculo 132. a su vez el articulo 137 plantea la posibilidad de las victimas intervenir en todas las fases del proceso penal.

    Artculo 132. Vctimas. Se entiende por vctimas, para efectos de este cdigo, las personas naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos que individual o colectivamente hayan sufrido algn dao directo como consecuencia del injusto.
    La condicin de vctima se tiene con independencia de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene

    La victima por disposicin de la corte ya puede intervenir desde las audiencias preliminares en la reparacin del dao y la responsabilidad del sujeto activo ahora en el proceso, como ya se indico, hay cinco partes: el fiscal, la victima, el imputado y su defensor, el ministerio pblico y el juez.

    Caracterstica del sistema es que es Oral, las partes se enfrentan probatoria y argumentalmente y por eso el sistema debera ser ADVERSARIAL : dos partes y un tercero imparcial: fiscal, defensa y juez.

    Artculo 137. Intervencin de las vctimas en la actuacin penal.(...)

    Artculo 92. Medidas cautelares sobre bienes. El juez de control de garantas, en la audiencia de formulacin de la imputacin o con posterioridad a ella, a peticin del fiscal o de las vctimas directas podr decretar sobre bienes del imputado o del acusado las medidas cautelares necesarias para proteger el derecho a la indemnizacin de los perjuicios causados con el delito.

    Segn el artculo 340 a partir de la audiencia de formulacin de acusacin la victima se constituye en sujeto procesal y puede actuar en forma autnoma desde la audiencia de formulacin de imputacin y con anterioridad a la de formulacin de acusacin es el fiscal quien acta en su nombre, dado que aun no es parte en el proceso. Pero este reconocimiento que hace el tres cuarenta a la victima es solo formal, solo puede constituirse como sujeto procesal luego de emitido el sentido de fallo en la audiencia preparatoria. Tampoco puede la victima pedir pruebas anticipadas, solo puede hacerlo el fiscal en su nombre y por ello no se anticipa la calidad de victima-parte del 340.

    La actuacin del fiscal en representacin de la victima, le da al proceso sentido de igualdad pues as se garantizan los derechos de esta: verdad, justicia y reparacin y se cumple la obligacin constitucional contenida en el 250 numerales 6 y 7.

    La base para establecer responsabilidad penal del imputado como requisito para proceder con el incidente de reparacin integral, esta en el Art. 137 7.

    La LIBERTAD como derecho fundamental no implica la posibilidad de que no se restrinja por parte de las autoridades. Pero para hacerlo debemos cumplir ciertas formalidades.

    Artculo 295. Afirmacin de la libertad. Las disposiciones de este cdigo que autorizan preventivamente la privacin o restriccin de la libertad del imputado tienen carcter excepcional; solo podrn ser interpretadas restrictivamente y su aplicacin debe ser necesaria, adecuada, proporcional y razonable frente a los contenidos constitucionales.
    Artculo 296. Finalidad de la restriccin de la libertad. La libertad personal podr ser afectada dentro de la actuacin cuando sea necesaria para evitar la obstruccin de la justicia, o para asegurar la comparecencia del imputado al proceso, la proteccin de la comunidad y de las vctimas, o para el cumplimiento de la pena.

    Artculo 2. Libertad. Toda persona tiene derecho a que se respete su libertad. Nadie podr ser molestado en su persona ni privado de su libertad sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, emitido con las formalidades legales y por motivos previamente definidos en la ley.
    El juez de control de garantas, previa solicitud de la Fiscala General de la Nacin, ordenar la restriccin de la libertad del imputado cuando resulte necesaria para garantizar su comparecencia o la preservacin de la prueba o la proteccin de la comunidad, en especial, de las vctimas. Igualmente, por peticin de cualquiera de las partes, en los trminos sealados en este cdigo, dispondr la modificacin o revocacin de la medida restrictiva si las circunstancias hubieren variado y la convirtieren en irrazonable o desproporcionada.
    En las capturas en flagrancia y en aquellas en donde la Fiscala General de la Nacin, existiendo motivos fundados, razonablemente carezca de la oportunidad de solicitar el mandamiento escrito, el capturado deber ponerse a disposicin del juez de control de garantas en el menor tiempo posible sin superar las treinta y seis (36) horas siguientes
    Se desprende del artculo 295 que la restriccin de libertad debe ser:
    - excepcional.
    - De interpretacin restrictiva
    - Necesaria, razonable y adecuada a la constitucin y orden legal.

    De el artculo 2 en concordancia con el articulo 296 de la ley en cita, tenemos que el fiscal debe solicitar ante el juez de control de garantas el escrito para la restriccin de libertad cumpliendo con las funciones de los artculos citados.

    - garanta de comparecencia al proceso.
    - Preservacin de la prueba,
    - Proteccin de la comunidad, las victimas y los testigos,
    - Garantizar el cumplimiento de la pena.

    Se observa una situacin de inconstitucionalidad en el artculo 449 inciso 2 al exigir la ejecutoria de la providencia para hacer efectiva la libertad en caso de ser absuelto y encontrarse privado de la libertad. Se violenta aqu el principio de igualdad, la presuncin de inocencia y las funciones legalmente consagradas para la restriccin de libertad.

    Artculo 449. Libertad inmediata. De ser absuelto de la totalidad de los cargos consignados en la acusacin el juez dispondr la inmediata libertad del acusado, si estuviere privado de ella, levantar todas las medidas cautelares impuestas y librar sin dilacin las rdenes correspondientes.
    Tratndose de delitos de competencia de los jueces penales de circuito especializados, la libertad se har efectiva en firme la sentencia

    La ley 600 de 2000 en su articulo 3 inciso 2 estableca que la restriccin de libertad solo se justificaba para garantizar la comparecencia al proceso, la preservacin de la prueba y la proteccin de la comunidad.


    Contrario a la libertad esta la CAPTURA como mecanismo legal de inicio de la restriccin de la Libertad

    El origen de la restriccin de libertad puede estar:

    -En la flagrancia,
    -En orden judicial legalmente proferida,
    -Ser administrativa.

    Artculo 297. Requisitos generales. Para la captura se requerir orden escrita proferida por un juez de control de garantas con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.
    El fiscal que dirija la investigacin solicitar la orden al juez correspondiente, acompaado de la polica judicial que presentar los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o la informacin pertinente, en la cual se fundamentar la medida. El juez de control de garantas podr interrogar directamente a los testigos, peritos y funcionarios de la polica judicial y, luego de escuchar los argumentos del fiscal, decidir de plano.
    Capturada la persona ser puesta a disposicin de un juez de control de garantas en el plazo mximo de treinta y seis (36) horas para que efecte la audiencia de control de legalidad, ordene la cancelacin de la orden de captura y disponga lo pertinente con relacin al aprehendido.
    Pargrafo. Salvo los casos de captura en flagrancia, o de la captura excepcional dispuesta por la Fiscala General de la Nacin, con arreglo a lo establecido en este cdigo, el indiciado, imputado o acusado no podr ser privado de su libertad ni restringido en ella, sin previa orden emanada del juez de control de garantas.
    Por regla general, para la Captura, se requiere orden escrita de autoridad competente, es decir, dictada por un juez de control de garantas a solicitud del fiscal. El fiscal y la polica judicial en la audiencia presentan los elementos probatorios y el juez luego de la valoracin jurdica que haga de estos, determinara si ordena la captura solicitada o no. El plazo de ejecucin de la captura tiene un plazo perentorio de seis meses, pero podr prorrogarse por peticin del fiscal. Efectuada la captura deber hacerse la audiencia de control de legalidad dentro de las 36 horas siguientes para que sea llevado ante el juez de control de garantas.

    Artculo 298. Contenido y vigencia. El mandamiento escrito expedido por el juez correspondiente indicar de forma clara y sucinta los motivos de la captura, el nombre y los datos que permitan individualizar al indiciado o imputado, cuya captura se ordena, el nmero de radicacin de la investigacin adelantada por la polica judicial y el fiscal que dirige la investigacin. Copia de la orden de captura reposar en el despacho del juez que la orden.
    La orden de captura tendr una vigencia mxima de seis (6) meses, pero podr prorrogarse tantas veces como resulte necesario, a peticin del fiscal correspondiente, quien estar obligado a comunicar la prrroga al organismo de polica judicial encargado de hacerla efectiva

    El artculo 300 declarado inconstitucional dejaba abierta la posibilidad de Captura sin orden previa.

    Artculo 300 (inconstitucional). Captura sin orden judicial (...) en razn de haberse declarado inconstitucional, este artculo es inaplicable.

    Es posible la captura sin orden previa en los casos en que hay flagrancia. La captura la ejercer un particular o la misma autoridad. .

    Artculo 301. Flagrancia. Se entiende que hay flagrancia cuando:
    1. La persona es sorprendida y aprehendida al momento de cometer el delito.
    2. La persona es sorprendida o individualizada al momento de cometer el delito y aprehendida inmediatamente despus por persecucin o voces de auxilio de quien presencie el hecho.
    3. La persona es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de los cuales aparezca fundadamente que momentos antes ha cometido un delito o participado en l.

    La Captura en flagrancia puede darse:
    - En el mismo momento en que se desarrolla la accin,
    - Por voces de auxilio, en el momento o en persecucin o en momentos posteriores al desarrollo de la accin,
    - Por la inferencia razonable de que el sujeto que huye y lleva consigo elementos o materiales que lo delatan

    Son requisitos de la flagrancia:

    La inmediatez, esto es, que haya unidad de tiempo entre la accin delictual y la interrupcin de esta por una voluntad ajena a la del agente infractor. Hay flagrancia si se captura al delincuente dentro de la accin o inmediatamente luego de ella.

    Identificacin del individuo. Se requiere que el capturado sea el mismo que actu dentro del acto flagrante. Que el capturado y el autor de la accin delictual, sean el mismo, que no haya lugar a dudas en la individualizacin y posterior identificacin.

    El Sorprendimiento, en el mismo momento en que se comete el delito o en momentos posteriores inmediatos, o por voces de auxilio o con elementos que permiten inferir que se ha cometido un delito momentos antes.

    La aprehensin. La puede hacer cualquiera. Debe darse en el mismo acto y dentro del termino legal ser puesto a disposicin del fiscal.

    Para pedir la orden de captura por el fiscal deben cumplirse los requisitos del articulo 297 cpp.

    Artculo 297. Requisitos generales. Para la captura se requerir orden escrita proferida por un juez de control de garantas con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.
    El fiscal que dirija la investigacin solicitar la orden al juez correspondiente, acompaado de la polica judicial que presentar los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o la informacin pertinente, en la cual se fundamentar la medida. El juez de control de garantas podr interrogar directamente a los testigos, peritos y funcionarios de la polica judicial y, luego de escuchar los argumentos del fiscal, decidir de plano.
    Capturada la persona ser puesta a disposicin de un juez de control de garantas en el plazo mximo de treinta y seis (36) horas para que efecte la audiencia de control de legalidad, ordene la cancelacin de la orden de captura y disponga lo pertinente con relacin al aprehendido.
    Pargrafo. Salvo los casos de captura en flagrancia, o de la captura excepcional dispuesta por la Fiscala General de la Nacin, con arreglo a lo establecido en este cdigo, el indiciado, imputado o acusado no podr ser privado de su libertad ni restringido en ella, sin previa orden emanada del juez de control de garantas

    As, en la misma audiencia de control de legalidad se puede:
    -Legalizar la Captura,
    -Se formula la Imputacin, y
    -Se solicita la Medida de Aseguramiento

    La diligencia de imputacin esta regulada en el artculo 286 cpp.

    Artculo 286. Concepto. La formulacin de la imputacin es el acto a travs del cual la Fiscala General de la Nacin comunica a una persona su calidad de imputado, en audiencia que se lleva a cabo ante el juez de control de garantas.

    Artculo 287. Situaciones que determinan la formulacin de la imputacin. El fiscal har la imputacin fctica cuando de los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o de la informacin legalmente obtenida, se pueda inferir razonablemente que el imputado es autor o partcipe del delito que se investiga. De ser procedente, en los trminos de este cdigo, el fiscal podr solicitar ante el juez de control de garantas la imposicin de la medida de aseguramiento que corresponda.

    Artculo 288. Contenido. Para la formulacin de la imputacin, el fiscal deber expresar oralmente:
    1. Individualizacin concreta del imputado, incluyendo su nombre, los datos que sirvan para identificarlo y el domicilio de citaciones.
    2. Relacin clara y sucinta de los hechos jurdicamente relevantes, en lenguaje comprensible, lo cual no implicar el descubrimiento de los elementos materiales probatorios, evidencia fsica ni de la informacin en poder de la Fiscala, sin perjuicio de lo requerido para solicitar la imposicin de medida de aseguramiento.
    3. Posibilidad del investigado de allanarse a la imputacin y a obtener rebaja de pena de conformidad con el artculo 351.

    La PRIVACIN DE LA LIBERTAD, en la forma de DETENCIN PREVENTIVA LEGALIZADA, es una medida restrictiva que habr de tenerse como una MEDIDA DE ASEGURAMIENTO entre otras muchas medidas. Las hay privativas de la libertad y las no privativas de la libertad.

    Artculo 306. Solicitud de imposicin de medida de aseguramiento. El fiscal solicitar al juez de control de garantas imponer medida de aseguramiento, indicando la persona, el delito, los elementos de conocimiento necesarios para sustentar la medida y su urgencia, los cuales se evaluarn en audiencia permitiendo a la defensa la controversia pertinente.
    Escuchados los argumentos del fiscal, Ministerio Pblico y defensa, el juez emitir su decisin.
    La presencia del defensor constituye requisito de validez de la respectiva audiencia.

    Artculo 307. Medidas de aseguramiento. Son medidas de aseguramiento:
    A. Privativas de la libertad
    1. Detencin preventiva en establecimiento de reclusin.
    2. Detencin preventiva en la residencia sealada por el imputado, siempre que esa ubicacin no obstaculice el juzgamiento;
    B. No privativos de la libertad
    1. La obligacin de someterse a un mecanismo de vigilancia electrnica.
    2. La obligacin de someterse a la vigilancia de una persona o institucin determinada.
    3. La obligacin de presentarse peridicamente o cuando sea requerido ante el juez ante s mismo o ante la autoridad que l designe.
    4. La obligacin de observar buena conducta individual, familiar y social, con especificacin de la misma y su relacin con el hecho.
    5. La prohibicin de salir del pas, del lugar en el cual reside o del mbito territorial que fije el juez.
    6. La prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o lugares.
    7. La prohibicin de comunicarse con determinadas personas o con las vctimas, siempre que no se afecte el derecho a la defensa.
    8. La prestacin de una caucin real adecuada, por el propio imputado o por otra persona, mediante depsito de dinero, valores, constitucin de prenda o hipoteca, entrega de bienes o la fianza de una o ms personas idneas.
    9. La prohibicin de salir del lugar de habitacin entre las 6:00 p.m. y las 6:00 a.m.
    El juez podr imponer una o varias de estas medidas de aseguramiento, conjunta o indistintamente, segn el caso, adoptando las precauciones necesarias para asegurar su cumplimiento. Si se tratare de una persona de notoria insolvencia, no podr el juez imponer caucin prendara.

    Siempre es necesaria la peticin del fiscal sobre la Imposicin de Medida de Aseguramiento al juez de garantas pues solo este puede tomar la decisin.

    Para la imposicin de la Medida de Aseguramiento hay dos tipos de requisitos: los del Art. 308 Inc. 1, y los del Art. 308 Nral 1, 2 y 3. Veamos:

    a- Requisitos COGNOSCITIVOS. Art. 308 inc 1.

    Artculo 308. Requisitos. El juez de control de garantas, a peticin del Fiscal General de la Nacin o de su delegado, decretar la medida de aseguramiento cuando de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica recogidos y asegurados o de la informacin obtenidos legalmente, se pueda inferir razonablemente que el imputado puede ser autor o partcipe de la conducta delictiva que se investiga, siempre y cuando se cumpla alguno de los siguientes requisitos: (1 ,2 ,3 ....)

    Son medios cognoscitivos en la indagacin y la investigacin los Elementos Materiales de Prueba, las Evidencias fsicas y la informacin legalmente obtenida. Son los elementos de conocimiento en que el fiscal ha sustentado su peticin y que le dan el presupuesto razonable de que sujeto imputado es el autor del delito investigado.

    Artculo 200. rganos. Corresponde a la Fiscala General de la Nacin realizar la indagacin e investigacin de los hechos que revistan caractersticas de un delito... (...)

    Presupuestos Probatorios:

    Los elementos materiales de prueba muestran (inferir razonadamente) que el sujeto es autor o participe

    En la AUDIENCIA DE PETICIN DE MEDIDA DE ASEGURAMIENTO, el fiscal deber descubrir el mnimo (pero suficiente) de elementos probatorios que le dan el conocimiento para acreditar autora y para sustentar la medida. El ministerio publico y la defensa podrn exigir que se descubra la el medio probatorio que sustenta la peticin.

    El fiscal deber acreditar:

    -Autora,
    -Medida solicitada, (art. 307),
    -Argumentar la necesidad de la medida de acuerdo a la regala general contenida en el articulo 295

    Artculo 295. Afirmacin de la libertad. Las disposiciones de este cdigo que autorizan preventivamente la privacin o restriccin de la libertad del imputado tienen carcter excepcional; solo podrn ser interpretadas restrictivamente y su aplicacin debe ser necesaria, adecuada, proporcional y razonable frente a los contenidos constitucionales.

    Y a los requisitos de necesidad de la imposicin de la medida contenidos en el artculo 296 como son: Obstruccin de la justicia, peligro para la comunidad y no comparecencia o carencia de arraigo .

    Artculo 296. Finalidad de la restriccin de la libertad. La libertad personal podr ser afectada dentro de la actuacin cuando sea necesaria para evitar la obstruccin de la justicia, o para asegurar la comparecencia del imputado al proceso, la proteccin de la comunidad y de las vctimas, o para el cumplimiento de la pena.

    Anlisis de Proporcionalidad:

    - Idoneidad de la medida:
    Que la medida es absolutamente necesaria porque de no darse se causara un mayor perjuicio. El padre que ha violado a su hija no puede ser favorecido con detencin domiciliaria. Esta medida pondra en riesgo a la victima.

    - Necesidad de la medida: Art. 296, citado.

    - Proporcionalidad en sentido estricto:
    Gravedad del hecho, modalidad de las conductas desplegadas, peligrosidad del sujeto. No es lo mismo, desde el anlisis de gravedad, el padre que ha violado a su propia hija, que el que ha violado a una extraa.

    En esta diligencia de peticin de Medida de Aseguramiento, el fiscal lo har en oralidad utilizando la argumentacin. El defensor podr oponerse a la imposicin de la medida, argumentando tambin su posicin.

    En todo caso, la fiscalia deber presentar evidencias de sustento, apoyo y fundamento a lo pedido.

    LA EVIDENCIA es la que mueve un caso penal, es la que permite demostrar las pretensiones del fiscal o la defensa. El fiscal debe ver, conocer y analizar la evidencia, tener contacto con ella, hacerla parte de si, debe hablar con el indiciado, tener inmediacin y contacto probatorio. La certeza probatoria nace del contacto que el fiscal haga de sus pruebas y no de la espera de un testimonio incierto en el juicio oral dada su condicin de investigador el fiscal debe dirigir la investigacin para la obtencin adecuada de los medios probatorios necesarios para su caso.

    Las Evidencias con los elementos de prueba y la informacin legalmente obtenida y son estos lo que indican que delito se ha cometido, quien es su autor y cuales son las circunstancias que rodean el hecho. El delito probado es por el cual se ha de proceder en el juicio oral

    Los actos de investigacin deben ser integrales, perfectos y susceptibles de ser probados para poder llegar a obtener una condena acorde al ilcito cometido. La investigacin debe ser o profunda y conducente.

    Son elementos materiales de prueba y evidencias fsicas todos aquellos medios de conocimiento descubiertos, recogidos y asegurados en desarrollo de la investigacin que permita a fiscales y jueces establecer la estructura del delito y la responsabilidad penal de su autor. Evidencia puede ser el cigarrillo de marihuana o la simple envoltura de este cigarrillo, aun sin contenido.

    Clasificacin.

    - Evidencias nicas:
    Lo son por sus caractersticas propias, tal es el caso de una obra de Picasso que aun sin cadena de custodia se puede acreditar el juicio.

    -Evidencias genricas:
    Son aquellas que por ser fcilmente confundibles con otras, cada una, individualmente, debe ser clasificada, rotulada y embalada, sometida a una estricta y rigurosa cadena de custodia.

    Es necesario evitar que una evidencia en confusin reemplace a otra. Cada evidencia debe ser identificada y numerada de manera especifica as que si varias evidencias se ven iguales, cada una debe ser tratada como una unidad. La identificacin debe ser precisa: taxi, barco, cigarrillo de marihuana, navaja, etc.

    Artculo 254 Cadena de Custodia. . Aplicacin. Con el fin de demostrar la autenticidad de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, la cadena de custodia se aplicar teniendo en cuenta los siguientes factores: identidad, estado original, condiciones de recoleccin, preservacin, embalaje y envo; lugares y fechas de permanencia y los cambios que cada custodio haya realizado. Igualmente se registrar el nombre y la identificacin de todas las personas que hayan estado en contacto con esos elementos.
    La cadena de custodia se iniciar en el lugar donde se descubran, recauden o encuentren los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, y finaliza por orden de autoridad competente.

    El articulo 250 numeral 3 de la Constitucin Nacional establece que se deben asegurar los elementos materiales de probatorios garantizando la cadena de custodia mientras se ejerce su contradiccin. Ante el juez de control de garantas se presentan los elementos materiales de prueba. Art 100 cp comiso, concordado con el 82 ss cpp

    Los elementos ilegales que no interesan al estado se destruyen, en presencia del ministerio publico y se deja constancia del acto. Si el estado tiene inters en un elemento determinado, se procede a darle trmite al Comiso. Art 87 Cpp en tal caso se sometern cadena de custodia, a peritazgo tcnico cientfico que determine su autenticidad o no.

    En una captura por porte ilegal de armas, cuando el juez legaliza la captura queda tambin legalizada la incautacin del arma co0mo elemento material de prueba, no se requiere audiencia paralela. Pero si se incauta un elemento material de prueba y se afectan derechos fundamentales hay que realizar audiencia de legalizacin del elemento, es posible adems que haya un comiso.

    Se controlan con legalidad aquellos procedimientos en que se descubran y aprehendan elementos materiales o evidencias fsicas tales como en registros, allanamientos, interceptaciones de comunicaciones, retencin de correspondencia, inspeccin corporal, entrega vigilada, actuacin de agentes encubiertos, obtencin de muestras al imputado o la victima, bsquedas selectiva de bases de datos, incautaciones u ocupaciones.

    Si se da una captura en allanamiento y se incauta estupefacientes, se debe someter a control porque afecta derechos fundamentales, en este caso la libertad, en audiencia preliminar se somete a control el allanamiento, la captura y se somete a control la droga.

    Una evidencia es pertinente cuando con ella se logra probar una circunstancia agravante o atenuante, el hecho mismo, una consecuencia derivada del hecho o la responsabilidad penal.

    Tambin es pertinente cuando solo sirve para hacer ms (o menos) probable uno de los hechos o circunstancias mencionados o se refiere a la credibilidad de un testigo o un perito

    Formas de Autenticacin o identificacin.
    Codigo,
    Diapositivas.
    Un escrito es autenticado por quien tuvo conocimiento de su preparacin u otorgamiento, o por quien sin ser perito tiene conocimiento de los rasgos manuscrupturales de quien lo ha suscrito, tal es el caso de la secretaria que conoce la firma de su jefe. Otro es el caso, de quien no es experto en voces pero reconoce las voces en medio de audio que el mismo grabo.

    Concepto de legalidad de procedimiento.
    Los elementos materiales de prueba no son legales o ilegales en si mismos, lo son es en el procedimiento en que fueron recolectados de conformidad con la sujecin que el tenga a los mandatos constitucionales y legales.

    El rechazo de evidencias por parte del juez pretende lograr un efecto disuasivo para que polica judicial en adelante se someta al rigorismo exigido por el cdigo para su recoleccin. Lo que se controla es el procedimiento. Ver cadena de custodia en diapositivas a juicio solo se lleva lo que debe ser controvertido. Lo dems se estipula.

    Son momentos de la evidencia: los actos urgentes, el programa metodolgico y la preparacin parel juicio

    Las evidencias darn el conocimiento necesario para que el fiscal pueda solicitar al juez que un sujeto requiere de qu se le imponga una Medida de Aseguramiento o no.


    b - Requisitos de NECESIDAD. Art 308 Numerales 1, 2, 3.

    Artculo 308. Requisitos. El juez de control de garantas, a peticin del Fiscal General de la Nacin o de su delegado, decretar la medida de aseguramiento (...), siempre y cuando se cumpla alguno de los siguientes requisitos:
    1. Que la medida de aseguramiento se muestre como necesaria para evitar que el imputado obstruya el debido ejercicio de la justicia.
    2. Que el imputado constituye un peligro para la seguridad de la sociedad o de la vctima.
    3. Que resulte probable que el imputado no comparecer al proceso o que no cumplir la sentencia.

    En resumen: la medida de aseguramiento es necesaria para 1) permitir el debido ejercicio de la justicia, 2) proteger la comunidad victimas y testigos y 3) garantizar la comparecencia del imputado al proceso.
    ...Y que adems la medida sea procedente de acuerdo al Art. 300, 308, 313, 295, 296 (toda detencin debe examinarse de acuerdo a estos artculos).

    La ley 906 de 2004, en sus artculos 332, 294 y 175, consagra por primera vez, el vencimiento de trminos como causal de libertad y como causal de PRECLUSIN:

    Artculo 331. Preclusin. En cualquier momento, a partir de la formulacin de la imputacin el fiscal solicitar al juez de conocimiento la preclusin, si no existiere mrito para acusar.
    Artculo 332. Causales. El fiscal solicitar la preclusin en los siguientes casos:
    ...7. Vencimiento del trmino mximo previsto en el inciso segundo del artculo 294 del este cdigo.

    Artculo 294. Vencimiento del trmino (...)
    Artculo 175. Duracin de los procedimientos (...) recordemos que este artculo consagra la regla general de 30 das para todas las etapas. En el paso procesal desde la audiencia de control de actividades de la fiscalia hasta la audiencias donde el fiscal acusa: de la imputacin a la acusacin se consagra tambin un termino de 30 das, pero excepcionalmente el Art. 294 lo extiende a otros 30, cuyo vencimiento sin Acusacin esta consagrado en el 332 numeral 7 como causal de preclusin.

    La ley 600 de 2000 consagraba en su articulo 365 el vencimiento del termino como una causal de libertad, no de preclusin.


    LA ACUSACIN

    AUDIENCIAS DE FORMULACIN DE ACUSACIN Y PREPARATORIA.

    LA IMPARCIALIDAD ha sido acertadamente consagrada como principio. El sistema acusatorio o de oralidad solo se le exige al juez IMPARCIALIDAD.

    Artculo 5. Imparcialidad. En ejercicio de las funciones de control de garantas, preclusin y juzgamiento, los jueces se orientarn por el imperativo de establecer con objetividad la verdad y la justicia.

    El fiscal, puede ser PARCIAL, de hecho lo es, al fijar su estrategia investigativa en la acusacin y solo lo que a ella conduzca. El fiscal es parte y por ello adems de ser parcial debe ser leal y cumplidor del orden, el juez no es parte el es el director del sistema en su parte mas importante; el juicio y debe escuchar a todas las partes con absoluta indiferencia, imparcialidad y credibilidad. No puede al juez anteponer sus creencias o pasiones, moralidad y tica a la decisin a tomar. La imparcialidad habr de ser su mayor virtud procesal.

    La garanta del principio del Audiatur et altera pars es un requisito fundamental de la imparcialidad del juez.

    En virtud del principio de IMPARCIALIDAD ya no proceden en este sistema las PRUEBAS DE OFICIO. Ni el juez de control de garantas y el de conocimiento podrn decretar pruebas de oficio. La prueba es un problema del fiscal y la polica judicial como equipo de apoyo y solo se reconocern los medios materiales de prueba como pruebas en la audiencia de juicio oral. La defensa tambin tiene de su lado el problema de adquisicin de la prueba.

    Se dice que el articuelo 5 plantea y exige el establecimiento de la verdad objetiva como finalidad del procedimiento penal, pero esta exigencia se desvirta al interior de la sistemtica y resulta adoptando el criterio del conocimiento (teora del conocimiento en el proceso penal) ms all de cualquier duda razonable.

    El articulo 7 inciso final plantea ya no la verdad objetiva sino el conocimiento de la responsabilidad mas alla de toda duda razonable.

    Artculo 7. Presuncin de inocencia e in dubio pro reo. Toda persona se presume inocente y debe ser tratada como tal, mientras no quede en firme decisin judicial definitiva sobre su responsabilidad penal.
    En consecuencia, corresponder al rgano de persecucin penal la carga de la prueba acerca de la responsabilidad penal. La duda que se presente se resolver a favor del procesado.
    En ningn caso podr invertirse esta carga probatoria.
    Para proferir sentencia condenatoria deber existir convencimiento de la responsabilidad penal del acusado, ms all de toda duda.

    El artculo 372 dentro de las funciones cognoscitivas de la prueba, dice que la principal es llevar al juez a un convencimiento mas all de toda duda razonable.

    Artculo 372. Fines. Las pruebas tienen por fin llevar al conocimiento del juez, ms all de duda razonable, los hechos y circunstancias materia del juicio y los de la responsabilidad penal del acusado, como autor o partcipe

    Lo mismo pasa en el articulo 381. Conocimiento para condenar...

    Artculo 381. Conocimiento para condenar. Para condenar se requiere el conocimiento ms all de toda duda, acerca del delito y de la responsabilidad penal del acusado, fundado en las pruebas debatidas en el juicio

    En el artculo 336 encontramos el conocimiento para formular acusacin, exige probabilidad de verdad en la autora y la participacin.

    Se colige pues que la verdad de que se habla en el artculo 5 es renunciada al interior de la sistemtica codificacin y cambiada por el criterio de la duda razonable. La verdad siempre ser la verdad pero el conocimiento por ms profundo que sea, no siempre concuerda con la verdad verdadera.

    El criterio del conocimiento ms all de toda duda razonable es un acertado ideal que se reconstruye mentalmente en el juez. No es objetivo pero permite llegar a cierto grado de certeza y es preferible a la utpica verdad verdadera. La verdad ser lo que se pruebe en la contienda jurdica. La verdad ser la resultante probatoria. Es la verdad probada y esa ser la que valga para un criterio de justicia.

    El conocimiento que este por encima de toda duda razonable nos lleva a un criterio de certeza. Entendemos por duda razonable un saber extraordinario fabricado mentalmente por el juez, donde intervienen ineludiblemente sus criterios personales ms profundos. Llammoslo entonces verdad probada, la que resulta del combate probatorio en el juicio y que permite imponer justicia. Si el conocimiento formado, admite dudas razonables, entonces, no ser posible dictar una sentencia condenatoria y solo proceder un fallo PRECLUSIVO en virtud de la presuncin de inocencia. Lo que se demuestra es la responsabilidad penal, no la inocencia, esta se presume de entrada.
    La lgica del pensamiento razonado puede presentarse a travs de distintos tipos de pensamientos.

    Al respecto Recasens Sitches:
    -Pensamiento Apodctico. No aplica al cdigo por cuanto en relacin con el Art. 5 y 7 este no busca la verdad objetiva y absoluta. Tanto las premisas como las conclusiones estn compuestas por verdades absolutas.
    -Dialctico o de razonamiento probable. Las premisas expresan conocimientos de certeza, de probabilidad de verdad, caractersticas que tambin estarn en la conclusin o la sntesis. En el articulado encontrara palabras claves como probabilidad, probable, certeza; 336, 375, 376 #6, 417 #6, 137 #5, 220, 308 #3, 310 #1, 447, 370.
    -Aporetico o Problemtico. Las premisas expresan problemas, parten de la dificultad, la conclusin entonces no se presenta como una solucin acabada, sino como una opcin plausible. Los componentes de este pensamiento son calificados como: relevantes, admisibles, procedentes, pertinentes...etc. 162 #4, 178, 179, 486, 109, 223, 234, 239, 242, 288, 325, 405, 441.
    -Tpico. Las premisas son tropos, lugares comunes, principios de la sistemtica que no admiten contradiccin. La conclusin estar encaminada a no ir en contra de tal principialistica. Por ello se dice que donde cabe la misma razn cabe la misma disposicin, quien puede lo mas puede lo menos, lo accesorio sigue la suerte de lo principal,... 154 #8, 284 #4, par. 3, 487, 233. Aplican clusulas residuales, similares y listas no taxativas.
    -Semitico. Las premisas y la conclusin expresan significados, sentidos y conceptos, de modo que para conocer tal contenido es necesario conocer los significados. 362, se aplica cuando las normas hacen remisiones conceptuales.
    -Retrico. Usan premisas entinemticas, (entinema) esto es, silogismo donde una de sus premisas es falsa. La solucin tendera a ser convincente pero falsa. No hay de estos pensamientos en el cdigo. Seria inadmisible.

    Un principio fundamental en este estudio, es el de LEGALIDAD. La legalidad puede ser: Formal sustancia si se trata de la legalidad exigida por la tipicidad o puede ser Formal Procesal si se trata de la legalidad de las formas.

    Artculo 6. Legalidad. Nadie podr ser investigado ni juzgado sino conforme a la ley procesal vigente al momento de los hechos, con observancia de las formas propias de cada juicio.
    La ley procesal de efectos sustanciales permisiva o favorable, aun cuando sea posterior a la actuacin, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable.
    Las disposiciones de este cdigo se aplicarn nica y exclusivamente para la investigacin y el juzgamiento de los delitos cometidos con posterioridad a su vigencia.

    La ley 600 de 2000 predicaba la legalidad de las formas de la ley vigente al acto procesal, la ley 906 de 2004 por el contrario, predica la legalidad de las formas con respecto al hecho (lo ultimo con respecto a la constitucin).

    La favorabilidad (como principio) se presenta inicialmente como una ventaja de parte, pero a la luz de la constitucin se transforma en un derecho fundamental de aplicacin inmediata, de modo que procede de oficio y es una obligacin del funcionario.

    La norma procesal es de aplicacin inmediata, en caso de favorabilidad puede aplicar excepcionalmente de forma ultractiva. La vigencia escalonada de la ley 906 implico un problema para la favorabilidad y la igualdad.

    La corte suprema de justicia permiti la aplicacin de la ley 906 en donde aun no haba comenzado a regir en relacin con la favorabilidad y la igualdad, aplicando restrictivamente a las consecuencias jurdicas, no a los trminos y sin desnaturalizar el proceso. Aplica al rgimen de libertad. (Art. 317 #1,2,4) no puede aplicar por ejemplo al principio de oportunidad ni a la libertad que desborde la naturaleza del proceso inquisitivo (317 #5 ). Dada esta posibilidad es posible aplicar la preclusin como consecuencia del vencimiento de trminos.

    Como ya se indico LA PRESUNCIN DE INOCENCIA no es una simple norma aplicable sino un derecho constitucional del orden de los derechos fundamentales.

    Artculo 7. Presuncin de inocencia e in dubio pro reo. Toda persona se presume inocente y debe ser tratada como tal, mientras no quede en firme decisin judicial definitiva sobre su responsabilidad penal.
    En consecuencia, corresponder al rgano de persecucin penal la carga de la prueba acerca de la responsabilidad penal. La duda que se presente se resolver a favor del procesado.
    En ningn caso podr invertirse esta carga probatoria.
    Para proferir sentencia condenatoria deber existir convencimiento de la responsabilidad penal del acusado, ms all de toda duda.

    Se destaca en la norma que la carga probatoria es un problema que atae al estado y que se realiza a travs de la Fiscalia. La fiscalia deber probar la responsabilidad penal del procesado. La pretensin puede variar con la preclusin o con el principio de oportunidad, pero es en la sentencia de condena donde la carga se vuelve explicita.

    En el artculo 336 y siguientes se indican los presupuestos para la formulacin de acusacin, indican que en el ESCRITO DE ACUSACIN la fiscalia debe presentar los medios de prueba y que tal descubrimiento deber ser ratificado en la audiencia de formulacin de acusacin (Art. 344)

    Artculo 336. Presentacin de la acusacin. El fiscal presentar el escrito de acusacin ante el juez competente para adelantar el juicio cuando de los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o informacin legalmente obtenida, se pueda afirmar, con probabilidad de verdad, que la conducta delictiva existi y que el imputado es su autor o partcipe.

    Son presupuestos para la formulacin de Acusacin (336):

    La previa formulacin de imputacin,
    Elementos materiales de prueba, evidencias o informes legalmente aportados,
    Afirmar con probabilidad de verdad que la conducta delictiva existi,
    Que el imputado es autor o participe.

    ESCRITO DE ACUSACIN .

    Terminada la fase de indagacin con la formulacin de Imputacin nace la fase de JUZGAMIENTO.

    El escrito de Acusacin es un instrumento Procesal remitido por el fiscal al Juez de conocimiento mediante el cual se presenta formalmente ACUSACIN contra una persona que segn la indagacin y los elementos materiales de prueba, evidencias o Informes legalmente obtenidos es la autora do participe de un hecho criminoso (sent. 1194 de ...). marca el final de la etapa de investigacin y es el la transicin con resopecto al juicio oral.

    Tcnicamente, con el escrito de acusacin se toma forma la Accin penal, algunos autores dicen que la accin penal se inicia con la formulacin de imputacin, pero no es cierto porque en el juicio oral esta el verdadero contradictorio; esta el proceso en si. Con la noticia criminal se anuncia la accin penal. Con la imputacin se direcciona y en el juicio oral se consolida.

    Desde el punto de vista del Derecho Penal Constitucional, la acusacin esta soportada en el articulo 250.C.N.

    ARTICULO 250.Const. Nacional. Modificado por el acto legislativo 003 de diciembre 19 de 2002. La Fiscalia General de la Nacin sta obligada a adelantar el ejercicio de la accin penal y realizar la investigacin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito que lleguen a su conocimiento por medio de denuncia, peticin especial, querella o de oficio, siempre y cuando medien suficientes motivos y circunstancias facticas que indiquen la posible existencia del mismo. No podr en consecuencia , suspender, interrumpir ni renunciar a la persecucin penal, salvo en los casos que establezca la ley para la aplicacin del principio de oportunidad regulado dentro del marco de la poltica criminal del Estado, el cual estar sometido al control de legalidad por parte del juez que ejerza las funciones de control de garantas. Se exceptan los delitos cometidos por miembros de la fuerza Pblica en servicio activo y en relacin con el mismo servicio.
    En ejercicio de sus Funciones la Fiscalia General de la Nacin, deber:
    1 Solicitar al juez que ejerza las funciones de control de garantas las medidas necesarias que aseguren la comparecencia de los imputados al proceso penal, la conservacin de la prueba y la proteccin de la comunidad, en especial, de las victimas. El juez que ejerza las funciones de control de garantas no podr ser, en ningn caso, el juez de conocimiento, en aquellos asuntos en que haya ejercido esta funcin.
    La ley podr facultar a la Fiscala General de la Nacin para realizar excepcionalmente capturas; igualmente, la ley fijar los limites y eventos en que proceda la captura. En estos casos el juez que cumpla la funcin de control de garantas lo realizar a ms tardar dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes.
    2 Adelantar registros, allanamientos, incautaciones e interceptaciones de comunicaciones. En estos eventos el juez que ejerza las funciones de control de garantas efectuara el control posterior respectivo, a ms tardar dentro de los treinta y seis (36) horas siguientes, (al solo efecto de determinar su validez.)

    Corte Constitucional.
    Aparte en parntesis y subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante expediente D-4489 y sentencia C-1092 de 2003, segn comunicado de prensa de fecha noviembre 19 de 2003. Magistrado Ponente lvaro Tafur Galvis.

    3 Asegurar los elementos materiales probatorios, garantizando la cadena de custodia mientras se ejerce su contradiccin. En caso de requerirse medidas adicionales que impliquen afectacin de derechos de control de garantas para poder proceder a ello.
    4 Presentar escrito de acusacin ante el juez de conocimiento, con el fin de dar inicio a un juicio pblico, oral, con inmediacin de las pruebas, contradictorio, concentrado y con todas las garantas.
    5 Solicitar ante el juez de conocimiento la preclusin de las investigaciones cuando segn lo dispuesto en la ley no hubiere merito para acusar.
    6 Solicitar ante el juez de conocimiento las medidas judiciales necesarias para la asistencia a las vctimas, lo mismo que disponer el restablecimiento del derecho y la reparacin integral a los afectados con el delito.
    7 Velar por la proteccin de las vctimas, los jurados, los testigos, y dems intervinientes en el proceso penal, la ley fijara los trminos en que podrn intervenir las vctimas en el proceso penal y los mecanismos de justicia restaurativa.
    8 Dirigir y coordinar las funciones de polica judicial que en forma permanente cumpla la polica nacional y los dems organismos que seale la ley.
    9 Cumplir las dems funciones que establezca la ley.

    El Fiscal General y sus delegados tienen competencia en todo el territorio nacional.
    En el evento de presentarse escrito de acusacin, el Fiscal General o sus delegados debern suministrar, por conducto del juez de conocimiento, todos los elementos probatorios e informaciones de que tenga noticia, incluidos los que le sean favorables al procesado.
    PARGRAFO: La procuradura General de la Nacin continuar cumpliendo el nuevo sistema de indagacin, investigacin y juzgamiento penal, las funciones contempladas en el artculo 277 de la Constitucin Nacional.

    El escrito de acusacin debe anunciar argumentos de Autoridad que son aquellos que nacen de la jurisprudencia y la doctrina y que sern los esbozados en la apertura y explotados principalmente en la clausura del juicio oral.

    El DESCUBRIMIENTO DE LA PRUEBA EN LA FORMULACIN DE ACUSACIN

    Artculo 344. Inicio del descubrimiento. Dentro de la audiencia de formulacin de acusacin se cumplir lo relacionado con el descubrimiento de la prueba. A este respecto la defensa podr solicitar al juez de conocimiento que ordene a la Fiscala, o a quien corresponda, el descubrimiento de un elemento material probatorio especfico y evidencia fsica de que tenga conocimiento, y el juez ordenar, si es pertinente, descubrir, exhibir o entregar copia segn se solicite, con un plazo mximo de tres (3) das para su cumplimiento.
    La Fiscala, a su vez, podr pedir al juez que ordene a la defensa entregarle copia de los elementos materiales de conviccin, de las declaraciones juradas y dems medios probatorios que pretenda hacer valer en el juicio. As mismo cuando la defensa piense hacer uso de la inimputabilidad en cualquiera de sus variantes entregar a la Fiscala los exmenes periciales que le hubieren sido practicados al acusado.
    El juez velar porque el descubrimiento sea lo ms completo posible durante la audiencia de formulacin de acusacin.
    Sin embargo, si durante el juicio alguna de las partes encuentra un elemento material probatorio y evidencia fsica muy significativos que debera ser descubierto, lo pondr en conocimiento del juez quien, odas las partes y considerado el perjuicio que podra producirse al derecho de defensa y la integridad del juicio, decidir si es excepcionalmente admisible o si debe excluirse esa prueba.


    En las audiencias preliminares, el descubrimiento probatorio hecho por el fiscal, se hacia mnimamente para justificar el pedimento de la imposicin de medida de aseguramiento. (288, 289).

    Segn el caso y el momento procesal que se viva, se deben descubrir por el fiscal las pruebas una a una.

    Para legalizar captura se deben descubrir las pruebas que imputen la posible autora o participacin.

    La prueba que se exhibe en la audiencia debe ser leda o denunciada en voz alta para que quede incluida en el registro (grabacin de audio) y quede all registrada. En caso de una apelacin, el que desatara el recurso pedir y escuchara el registro (en CD) y as el superior jerrquico sabr de qu se trata el asunto recurrido. (431)

    Artculo 431. Empleo de los documentos en el juicio. Los documentos escritos sern ledos y exhibidos de modo que todos los intervinientes en la audiencia del juicio oral y pblico puedan conocer su forma y contenido.
    Los dems documentos sern exhibidos y proyectados por cualquier medio, para que sean conocidos por los intervinientes mencionados. Cuando se requiera, el experto respectivo lo explicar. Este podr ser interrogado y contrainterrogado como un perito

    El articulo 7 INCISO 2 Y 3 CPP plantea que jams se invertir la carga de la prueba, esta est en el estado a travs de la fiscalia, sin embargo pareciera que el articulo 344 violenta este principio al exigir a la defensa un descubrimiento anticipado de la prueba de inimputabilidad so pena de no poder alegarla posteriormente. Pero aqu esta inversin de la carga probatoria es solo aparente, pues la verdad esta en que lo que la defensa hace es plantear una prueba demostrativa y de no exhibirse la contradiccin se dificultara y se violentara el principio de lealtad y economa procesal.

    Artculo 344 . Inicio del descubrimiento. Dentro de la audiencia de formulacin de acusacin se cumplir lo relacionado con el descubrimiento de la prueba. A este respecto la defensa podr solicitar al juez de conocimiento que ordene a la Fiscala, o a quien corresponda, el descubrimiento de un elemento material probatorio especfico y evidencia fsica de que tenga conocimiento, y el juez ordenar, si es pertinente, descubrir, exhibir o entregar copia segn se solicite, con un plazo mximo de tres (3) das para su cumplimiento.
    La Fiscala, a su vez, podr pedir al juez que ordene a la defensa entregarle copia de los elementos materiales de conviccin, de las declaraciones juradas y dems medios probatorios que pretenda hacer valer en el juicio. As mismo cuando la defensa piense hacer uso de la inimputabilidad en cualquiera de sus variantes entregar a la Fiscala los exmenes periciales que le hubieren sido practicados al acusado.... (...)

    Obsrvese que si la defensa puede demostrar anticipadamente que su pupilo es un inimputable, la actuacin del fiscal frente a la acusacin restara en sentido. La inimputabilidad se demuestra con un examen tcnico cientfico de perito idneo, pero no basta su informe sino adems su testimonio . Recordemos que en este sistema procesal todo el que realice un peritazgo se convierte por ese solo hecho en testigo obligado a declarar sustentando su informe y sometindose al correspondiente interrogatorio y contra interrogatorio.

    A pesar de lo planteado en el prrafo anterior, en el artculo 421 se limitan las opiniones de peritos. El perito puede referirse a la salud mental del sujeto y a todas las condiciones fsicas pero no podr referir su concepto a la imputabilidad o inimputabilidad pues esa declaratoria es facultad privativa del juez, quien por supuesto lo har fundado en la categora cientfica de lo probado. Ser el resultado de la fuerza probatoria.

    Si el fiscal o defensor preguntaran directamente al perito en el interrogatorio o contra interrogatorio si el acusado es imputable o inimputable, segn el caso, esta pregunta se tendr por no hecha y la respuesta por no dada y carecern de peso probatorio, lo que puede hacer el fiscal o la defensa es preguntar su i el procesado padece problemas de salud mental.... y profundizar sobre ello.

    Artculo 421. Limitacin a las opiniones del perito sobre insanidad mental. Las declaraciones de los peritos no podrn referirse a la inimputabilidad del acusado. En consecuencia, no se admitirn preguntas para establecer si a su juicio, el acusado es imputable o inimputable.

    Toda persona se presume inocente y durante todo el proceso deber ser tratado como tal, pero este mandato del Art. 7 se excepciona alo largo de toda la sistemtica del cdigo. En la imposicin de Medida de Aseguramiento, el artculo 308 exige una Inferencia razonable de autora y participacin, ello violenta el postulado de la presuncin De inocencia porque estas son categoras que solo debera hacer el juez en la sentencia y no el fiscal, que por dems esta desprovisto de autoridad jurisdiccional.

    Hay un problema de constitucionalidad en la limitacin de la libertad y la recta administracin de justicia. Esto, haciendo referencia a la imposicin de Medida de aseguramiento. La aplicacin de la medida de aseguramiento en este sistema no permite que el sujeto sea tratado como inocente, de hecho la restriccin de libertad a la que se somete o la imposicin de cualquiera de las medidas que trae el cdigo, ya presuponen su responsabilidad penal, queda rota toda presuncin de inocencia y aqu es donde debe el procesado y su defensor hacer acopio de toda pirueta posible para demostrar la inocencia, es aqu donde la carga de la prueba, de cierta manera, se invierte. La medida de aseguramiento impuesta es prejuzgativa porque anuncia un posible fallo.

    En la ley 600 de 2000 la Medida de Aseguramiento tena un fundamento de responsabilidad y haban unas pruebas (mnimo indiciarias) conducentes. El problema es que en la ley 906 no hay pruebas para ese momento procesal que respalden la actuacin. La medida de aseguramiento vulnera el tratamiento como inocente que se predica en el articulo 7. No es suficiente la presuncin de inocencia si no esta acompaado del tratamiento de inocencia.

    El Art. 449 inciso 2, hay un problema de negativa de presuncin de inocencia, pues si ya se dio la sentencia que ordena la libertad porque la restriccin de la misma se prolonga hasta la ejecutoria? Se viola adems la igualdad. Esto es inconstitucional.

    Artculo 449. Libertad inmediata. De ser absuelto de la totalidad de los cargos consignados en la acusacin el juez dispondr la inmediata libertad del acusado, si estuviere privado de ella, levantar todas las medidas cautelares impuestas y librar sin dilacin las rdenes correspondientes.
    Tratndose de delitos de competencia de los jueces penales de circuito especializados, la libertad se har efectiva en firme la sentencia.


    - AUDIENCIA DE FORMULACIN DE ACUSACIN.

    En esta el fiscal presenta al juez de conocimiento su acusacin y lo sustentara con los medios probatorios que posea.

    La corte dice que no hay que hacer un descubrimiento total en el escrito de acusacin (sent., 1194 22 nov. 2005), por lo menos no materialmente, se descubren solo los elementos que no se han descubierto hasta all, ya sea porque en se momento no interesan o no se necesitan, aun as, la defensa puede solicitar que se exhiban porque a ella si le interesan o necesita. En principio el fiscal solo descubre lo que le parezca pertinente (de 10 posibles testigos solo utilizar 2, por ejemplo).

    La defensa debe tambin descubrir sus elementos probatorios a exhibir en juicio oral o se somete a la sancin de que no le sean admitidos en el juicio oral.

    El ministerio pblico puede solicitar la prueba que no haya sido exhibida por el fiscal o la defensa.

    La victima tambin puede solicitar que se exhiba una determinada pruebas porque adems de los aspectos econmicos que le interesan ella tiene derecho a la verdad y la justicia.

    Tcnicamente no hay descubrimiento de la prueba sino de los elementos probatorios o elementos materiales de prueba o evidencias o de informacin legalmente obtenida.

    En el 344 final, se dice que se descubren los elementos sobrevinientes

    Artculo 344. Inicio del descubrimiento. Dentro de la audiencia de formulacin de acusacin se cumplir lo relacionado con el descubrimiento de la prueba.
    (...)
    Sin embargo, si durante el juicio alguna de las partes encuentra un elemento material probatorio y evidencia fsica muy significativos que debera ser descubierto, lo pondr en conocimiento del juez quien, odas las partes y considerado el perjuicio que podra producirse al derecho de defensa y la integridad del juicio, decidir si es excepcionalmente admisible o si debe excluirse esa prueba.

    La justificacin jurdica para el descubrimiento esta en que el descubrimiento se funda
    En el principio de lealtad e igualdad procesal (igualdad de armas).

    En el sistema acusatorio el fiscal no tienen que investigar lo favorable como si ocurra en la ley 600 de 2000, pero si el fiscal encuentra en su indagacin algo favorable debe descubrirlo para que la defensa haga lo suyo, esto en razn del principio de lealtad y dignidad.

    CONTENIDO DEL ESCRITO DE ACUSACIN

    Artculo 337. Contenido de la acusacin y documentos anexos. El escrito de acusacin deber contener:
    1. (...),...

    Individualizacin, identificacin del acusado. Datos civiles.
    Relacin clara de los hechos jurdicamente relevantes, en lenguaje claro y sencillo y comprensible.
    Nombre del abogado defensor y lugar de citacin
    Relacin de bienes afectados con fines de comiso (art.100 Cdigo penal)


    Los medios de prueba solo son relevantes si se acompaan de un testimonio.
    Es en el juicio donde se hace la adecuacin final de tipicidad (Principio de congruencia). El debate originado con la imputacin se concreta en el juicio oral. La dogmtica (teora penal) all hace su debut.

    El articulo 448 trae as exigencias para acusar (principio de congruencia) no se puede condenar por delitos que no se hayan imputado en el escrito de acusacin. Si posteriores actos investigativos modifican la acusacin se debe solicitar nueva audiencia para modificar el escrito.


    Los bienes afectados con fin de comiso dentro de la audiencia de formulacin de imputacin debern ser sacados del comercio, previa solicitud al juez de garantas.
    Como en la imputacin no se ha agotado la investigacin no se aplica el principio de congruencia pero la adecuacin de tipicidad habr de ser tan precisa como sea posible, para efectos de lograr un allanamiento del imputado a los cargos lanzados. La congruencia deber hacerse entre la formulacin de acusacin, la solicitud en clausura de condena y la condena.

    No requieren prueba los hechos notorios (337 numeral 5-a).

    Se indicaran tambin en el escrito los testigos o peritos de cargo y su direccin o localizacin, pero puede no indicarse su ubicacin y solicitar que se citen por intermedio de quien los anuncio (fiscal, defensa), esto a veces se hace por seguridad del testigo.

    Restricciones:
    Artculo 345. Restricciones al descubrimiento de prueba. Las partes no podrn ser obligadas a descubrir:
    1. Informacin sobre la cual alguna norma disponga su secreto, como las conversaciones del imputado con su abogado, entre otras.
    2. Informacin sobre hechos ajenos a la acusacin, y, en particular, informacin relativa a hechos que por disposicin legal o constitucional no pueden ser objeto de prueba.
    3. Apuntes personales, archivos o documentos que obren en poder de la Fiscala o de la defensa y que formen parte de su trabajo preparatorio del caso, y cuando no se refieran a la manera como se condujo una entrevista o se realiz una deposicin.
    4. Informacin cuyo descubrimiento genere un perjuicio notable para investigaciones en curso o posteriores.
    5. Informacin cuyo descubrimiento afecte la seguridad del Estado.
    Pargrafo. En los casos contemplados en los numerales 4 y 5 del presente artculo, se proceder como se indica en el inciso 2 del artculo 383 pero a las partes se les impondr reserva sobre lo escuchado y discutido.
    Artculo 385. Excepciones constitucionales. Nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo o contra su cnyuge, compaera o compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad.
    El juez informar sobre estas excepciones a cualquier persona que vaya a rendir testimonio, quien podr renunciar a ese derecho.
    Son casos de excepcin al deber de declarar, las relaciones de:
    a) Abogado con su cliente;
    b) Mdico con paciente;
    c) Psiquiatra, psiclogo o terapista con el paciente;
    d) Trabajador social con el entrevistado;
    e) Clrigo con el feligrs;
    f) Contador pblico con el cliente;
    g) Periodista con su fuente;
    h) Investigador con el informante.

    La audiencia de formulacin de acusaciones esta regula en los artculos 338 y siguientes: oportunidad, requisitos de validez, trmite, traslado, causales de incompetencia, recursos, nulidades observaciones.

    La incompetencia se declara por el mismo juez o por solicitud de las partes.

    Causales de nulidad:

    Por violacin del derecho de redefensa,
    Por violacin del debido proceso,
    Por falta de motivacin en la decisin del juez que afecte el debido proceso.

    Es necesario que al inicio de la audiencia de formulacin de acusacin se haga el correspondiente pronunciamiento por las partes sobre si se observan causales Incompetencia, impedimentos, recusaciones y nulidades.

    Las nulidades que se aleguen sern las de los artculos 455, 456, 457 y segn el 458 son taxativas.

    Artculo 455. Nulidad derivada de la prueba ilcita. Para los efectos del artculo 23 se deben considerar, al respecto, los siguientes criterios: el vnculo atenuado, la fuente independiente, el descubrimiento inevitable y los dems que establezca la ley.
    Artculo 456. Nulidad por incompetencia del juez. Ser motivo de nulidad el que la actuacin se hubiere adelantado ante juez incompetente por razn del fuero, o porque su conocimiento est asignado a los jueces penales de circuito especializados.
    Artculo 457. Nulidad por violacin a garantas fundamentales. Es causal de nulidad la violacin del derecho de defensa o del debido proceso en aspectos sustanciales.
    Los recursos de apelacin pendientes de definicin al momento de iniciarse el juicio pblico oral, salvo lo relacionado con la negativa o admisin de pruebas, no invalidan el procedimiento.
    Artculo 458. Principio de taxatividad. No podr decretarse ninguna nulidad por causal diferente a las sealadas en este ttulo

    As mismo se harn las observaciones que haya lugar al escrito de acusacin para que la fiscalia lo aclare, adiciones o corrija

    Artculo 339. Trmite. Abierta por el juez la audiencia, ordenar el traslado del escrito de acusacin a las dems partes; conceder la palabra a la Fiscala, Ministerio Pblico y defensa para que expresen oralmente las causales de incompetencia, impedimentos, recusaciones, nulidades, si las hubiere, y las observaciones sobre el escrito de acusacin, si no rene los requisitos establecidos en el artculo 337, para que el fiscal lo aclare, adicione o corrija de inmediato.
    Resuelto lo anterior conceder la palabra al fiscal para que formule la correspondiente acusacin.
    El juez deber presidir toda la audiencia y se requerir para su validez la presencia del fiscal, del abogado defensor y del acusado privado de la libertad, a menos que no desee hacerlo o sea renuente a su traslado.
    Tambin podr concurrir el acusado no privado de la libertad y los dems intervinientes sin que su ausencia afecte la validez.

    El juez concede la palabra al fiscal quien har la correspondiente presentacin personal para que quede en el registro: indicara su nombre y cargo.

    El juez dejara oralmente en el registro la constancia de los ausentes: indicara quienes estn presentas y quienes ausentes. No podr realizarse la audiencia si no estn presentes el fiscal y la defensa. Luego;

    El juez dar la palabra al fiscal para que se pronuncie sobre causales de incompetencia, impedimentos, recusaciones y nulidades. Una vez se pronuncie la fiscalia se dar la palabra a la defensa para que haga igual pronunciamiento. (Requisitos del 337).

    Si no se dan los requisitos del 337, el fiscal deber si se lo exigen, aclarar, adicionar o corregir de inmediato el escrito probatorio.

    Nota: la acusacin contenida en ele escrito debe hacerse sobre el cargo (delito) imputado y adems sobre la persona (autor, coautor o participe).

    Acto seguido el juez pedir a la fiscalia si tiene medidas de proteccin para victimas o testigos que pedir.

    El fiscal indicara si si las tiene y las solicitara. En caso contrario basta responder negativamente.

    Luego el juez le dir a la defensa si tiene peticiones para que la fiscalia haga algn descubrimiento de medios probatorios. Esta responder si o no. Y proceder a hacerlo o negarlo.

    Dar entonces la palabra a la fiscalia sobre el mismo aspecto, esto es, para que la defensa haga algn descubrimiento de elementos probatorios.

    El Juez se dirigir al fiscal y le advertir que es el momento para hacer el descubrimiento total de medios de prueba so pena de que se le sancione no aceptndole la introduccin de medios probatorios e juicio oral. Le dir adems que si tiene pruebas pendientes lo debe anunciar para que sean practicadas en la Audiencia Preparatoria.

    Finalmente el juez fija fecha y hora para Audiencia Preparatoria.

    El fiscal en forma oral y solemne, en su momento, al inicio de la audiencia, har la correspondiente acusacin asi: Procedo seor juez a formular acusacin penal contra el seor xxx por los delitos de xxx, disciplinados en el articulo xx del cdigo penal

    ...Y en este instante se inicia el descubrimiento probatorio por parte de la fiscalia, no de la defensa..., (344 inciso 2)..., y se continua el tramite regulado en el art. 355, Audiencia Preparatoria y se hace la instalacin de la audiencia y se desarrolla esta de acuerdo al aticuelo 356 cpp..

    Las evidencias que se pretenden hacer valer como pruebas pueden ser:
    -Fsicas,
    -Testimoniales,
    -Periciales.

    Los documentos deben ser acreditados por quien los suscribi, pero los documentos autnticos no requieren tal acreditacin.

    Como ya se ha dicho, en general las evidencias no entran solas al juicio oral se requiere el respaldo (un testigo) que lo introduzca. El informe que presenta el perito es la evidencia que solo ser tenida como prueba cuando el perito de testimonio en juicio oral sobre el experticio realizado.

    AUDIENCIA PREPARATORIA. (355 y siguientes)

    Artculo 355. Instalacin de la audiencia preparatoria. El juez declarar abierta la audiencia con la presencia del fiscal, el defensor, el acusado, el Ministerio Pblico y la representacin de las vctimas, si la hubiere.
    Para la validez de esta audiencia ser indispensable la presencia del juez, fiscal y defensor

    El juez hace la apertura de la Audiencia (Har el tramite del articulo 356) y,

    Luego le da la palabra al fiscal, la defensa y luego a las dems partes, si se encuentran presentes, para que se identifiquen y se radiquen en el registro de audio. Si una parte (victima, ministerio publico e indiciado o imputado o acusado) no se presenta a una audiencia renuncia a oponerse a lo all decidido.

    El juez da la palabra al fiscal y luego la defensa para que indiquen si tienen observaciones al descubrimiento de la prueba.

    El juez da la palabra a la defensa para que descubra sus elementos materiales probatorios.

    Acto seguido dar la palabra al fiscal para que si lo desea solicite a la defensa que exhiba las pruebas anunciadas en el descubrimiento.

    Luego el juez le preguntara al fiscal si el ya ha agotado totalmente el descubrimiento de sus elementos materiales de prueba. (Esto debi haber quedado totalizado desde la audiencia de formulacin de acusacin, pero pudo haber quedado alguna pendiente y el fiscal as debi haberlo informado al juez en ese momento.)

    El juez solicitara al fiscal que enuncie todas las pruebas que har valer en juicio oral.

    El juez solicitara a la defensa que enuncie las pruebas que har valer en juicio oral. La defensa deber adems de enunciarlas decir el motivo de estas.

    Terminada esta exhibicin probatoria, el juez preguntara a las partes si han realizado estipulaciones probatorias.

    Si el sindicado esta presente el acusado, el juez har las advertencias del artculo 8 a) y luego le preguntar como se declara frente a las cargos por los cuales se le procesa.

    El acusado responder: culpable o inocente.

    Si culpable, se fija fecha y hora para sentencia en audiencia de imputacin de la pena. No hay lugar ajuicio oral.

    Si inocente, juez ordena que se contine trmite para juicio oral.

    El juez preguntara a la fiscalia primero y luego a la defensa si tiene solicitudes probatorias (citar testigos, peritos, otros). Art. 357.

    Artculo 357. Solicitudes probatorias. Durante la audiencia el juez dar la palabra a la Fiscala y luego a la defensa para que soliciten las pruebas que requieran para sustentar su pretensin.
    El juez decretar la prctica de las pruebas solicitadas cuando ellas se refieran a los hechos de la acusacin que requieran prueba, de acuerdo con las reglas de pertinencia y admisibilidad previstas en este cdigo.
    Las partes pueden probar sus pretensiones a travs de los medios lcitos que libremente decidan para que sean debidamente aducidos al proceso.
    Excepcionalmente, agotadas las solicitudes probatorias de las partes, si el Ministerio Pblico tuviere conocimiento de la existencia de una prueba no pedida por estas que pudiere tener esencial influencia en los resultados del juicio, solicitar su prctica.

    El juez se pronunciara sobre la pertinencia de las solicitudes probatorias. Puede aceptar o no. Si acepta puede hacer requerimientos sobre la prueba solicitada. El rechazo admite recursos.

    Lo estipulado no se discute ni se controvierte. Esa es la razn de que las estipulaciones no necesiten testigos de acreditacin.

    Las pruebas de referencia por si solas no valen en el juicio, su valor se adquiere con el testigo de acreditacin, como ya se indico.

    Las pruebas documentales originales, como se indico, no necesitan ser acreditadas. Los documentos privados o los no autnticos se ingresaran al proceso mediante un testigo de acreditacin

    Las evidencias autenticadas por alguien requieren que ese alguien las acredite mediante testimonio.

    Las pruebas repetidas, evasivas o intiles sern rechazadas

    El juez preguntara las partes, primero al fiscal y luego a la defensa, si tienen manifestaciones sobre la admisin o rechazo de las pruebas. Las partes se manifestarn al respecto y si es necesario argumentaran.

    El juez ordenara que la presentacin de pruebas se haga en el orden que la ley indica; Primero el fiscal y luego la defensa.

    La prueba de refutacin deber ser solicitada para que se autorice si no se hace esta no podr ser practicada por la defensa en el juicio oral.

    En la audiencia preparatoria se planea, se delimita y se determina la actividad probatoria a presentarse en el juicio Oral.

    Son requisitos de validez que este el juez, el fiscal y el defensor y el acusado si esta detenido (o si se le cita y acude).

    Prorroga de competencia (ver ley 600) por el superior

    Observaciones sobre el descubrimiento probatorio:
    -Descubrimiento por el ministerio publico, se agota en este el momento de descubrimiento para la defensa.
    -Si hay elementos materiales de prueba que no se han recibido, se debe descubrir y hacerle saber al juez que no se han recibido pero sern exhibidos como elementos probatorios a exhibir en su momento.
    -Si aparece un elemento material probatorio nuevo, se anuncia y el juez decide si lo recibe o no y se presenta en juicio oral.
    -El sistema acusatorio lo que propone es la verdad formal, no la real.

    La prueba de referencia se admitir de manera excepcional: testimonios de odas, el rumor... (438).

    Artculo 438. Admisin excepcional de la prueba de referencia. nicamente es admisible la prueba de referencia cuando el declarante:
    a) Manifiesta bajo juramento que ha perdido la memoria sobre los hechos y es corroborada pericialmente dicha afirmacin;
    b) Es vctima de un delito de secuestro, desaparicin forzada o evento similar;
    c) Padece de una grave enfermedad que le impide declarar;
    d) Ha fallecido.
    Tambin se aceptar la prueba de referencia cuando las declaraciones se hallen registradas en escritos de pasada memoria o archivos histricos

    La prueba debe ser solo la pertinente.

    Se harn conocer al juez las estipulaciones probatorias que las partes, fiscalia y defensa, hayan acordado. (356 4)

    Artculo 356. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr:
    1. (...).
    4. Que las partes manifiesten si tienen inters en hacer estipulaciones probatorias. En este caso decretar un receso por el trmino de una (1) hora, al cabo de la cual se reanudar la audiencia para que la Fiscala y la defensa se manifiesten al respecto.

    Pargrafo. Se entiende por estipulaciones probatorias los acuerdos celebrados entre la Fiscala y la defensa para aceptar como probados alguno o algunos de los hechos o sus circunstancias.
    (...)

    Son estipulaciones probatorias todas aquellas circunstancias que las partes dan como probadas. Hay un acuerdo entre el fiscal y el defensor respecto de un punto que no ser debatido, discutido no objeto de controversia. ambos estamos de acuerdo que el arma era un revolver 38 y eso no ser objeto de controversia en juicio, lo anterior no significa que el arma en comento sea la utilizada para matar, sino la incautada, por ejemplo. Las estipulaciones sern pruebas una vez introducidas en el juicio oral.
    Se pueden en la audiencia preparatoria intercalar pruebas de refutacin por la defensa contra las pruebas de cargo de la fiscalia.


    JUICIO ORAL.

    Lo ms importante en el juicio oral es el manejo de la prueba pues de ello depende el convencimiento que se logre sobre el juez.

    La PRUEBA es el ncleo esencial de la actuacin procesal con el cual se propende por la reconstruccin de la verdad histrica, llevado con inmediacin y de manera publica ante los jueces y los tribunales las evidencias, e informacin sometida a confrontacin permitiendo el grado de conocimiento necesario para llegar a la verificacin de una proposicin.

    La prueba se produce en audiencia de juicio oral mediante la reconstruccin probatoria que al final cuenta una historia de verdad. Esta reconstruccin histrica se hace en inmediacin frente al juez.

    El manejo de la prueba es la gran diferencia entre el sistema acusatorio y el inquisitivo.

    La mayor actividad probatoria debe darse en la fase de la indagacin, es all donde empieza la construccin demostrativa de lo que se investiga y se llevara a juicio. Sin pruebas no hay lugar a juicio oral.

    En la ley 600 de 2000 hay permanencia de la prueba pues no se exiga ratificacin de la misma y esta se produca casi espontneamente y desde su produccin permaneca hasta la audiencia publica. En la ley 906 la prueba se construye desde el inicio de la investigacin y se lleva a juicio oral para que all se le de la categora demostrativa necesaria.

    Importancia de la prueba:

    Es la base para declarar responsabilidad penal. Sin la prueba no es posible acusar y menor juzgar.
    Es un mecanismo para desvirtuar la presuncin de inocencia.
    Es el instrumento nico e idneo para producir en el juez la Conviccin ms all de toda duda razonable.
    Es el soporte para los alegatos de las partes y las decisiones.

    Tanto el fiscal como la defensa deben conocer a fondo los medios probatorios con que cuenta, relacionarlos en profundidad con el caso y saber hasta donde pueden producir certeza. En el homicidio lo cierto es la muerte y lo que se debe probar es la responsabilidad del homicida. La duda mantiene inclume el principio de inocencia.

    En el ALEGATO DE CONCLUSIN solo se debate lo probado en juicio oral. Solo se har alusin alo ciertamente demostrado con la prueba.

    Diferencias Conceptuales:

    Exclusin: se pide ante la Ilicitud de la prueba aportada. Art. 23, 238, 360, sent. C-551 05.

    Artculo 23. Clusula de exclusin. Toda prueba obtenida con violacin de las garantas fundamentales ser nula de pleno derecho, por lo que deber excluirse de la actuacin procesal.
    Igual tratamiento recibirn las pruebas que sean consecuencia de las pruebas excluidas, o las que solo puedan explicarse en razn de su existencia.

    Planteamiento de la exclusin del Art. 23. En audiencia preliminar el defensor puede alegar una exclusin y no lo hace a sabiendas de que debe hacerlo (por ejemplo, sabe que en el allanamiento se dio violacin a los derechos humanos, o las formas procesales o a los derechos fundamentales) entonces podr hacerlo (solicitar exclusin) en la audiencia preparatoria

    Artculo 238. Inimpugnabilidad de la decisin. La decisin del juez de control de garantas no ser susceptible de impugnacin por ninguno de los que participaron en ella. No obstante, si la defensa se abstuvo de intervenir, podr en la audiencia preliminar o durante la audiencia preparatoria solicitar la exclusin de las evidencias obtenidas


    La prueba ilegal (360). Requisitos Formales: solo los autorizados por la ley: sin orden de autoridad competente, sin observacin de los procedimientos. El defensor lo alega en audiencia preparatoria.

    Artculo 360. Prueba ilegal. El juez excluir la prctica o aduccin de medios de prueba ilegales, incluyendo los que se han practicado, aducido o conseguido con violacin de los requisitos formales previstos en este cdigo

    Inadmisiblidad: procede contra pruebas repetidas, no pertinentes, no necesarias, no conducentes, dilatorias, intiles... (Sent. 159 02, C- 591 de ...?)


    Artculo 455. Nulidad derivada de la prueba ilcita. Para los efectos del artculo 23 se deben considerar, al respecto, los siguientes criterios: el vnculo atenuado, la fuente independiente, el descubrimiento inevitable y los dems que establezca la ley.

    La nulidad permite oposiciones con la intencin de salvar la prueba: se admite alegar vnculo atenuado, fuente independiente, descubrimiento inevitable y los dems que trae la ley.

    El Rechazo. Por no haber descubierto las evidencias en el momento legal oportuno. El rechazo es una sancin (356 inc. 1) a la parte por no jugar con lealtad al no descubrir lo que haba por descubrir o no entregar las evidencias o impedir la practica probatoria,

    Artculo 356. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr:
    1. Que las partes manifiesten sus observaciones pertinentes al procedimiento de descubrimiento de elementos probatorios, en especial, si el efectuado fuera de la sede de la audiencia de formulacin de acusacin ha quedado completo. Si no lo estuviere, el juez lo rechazar
    2. (...)


    Requisitos para la Admisin de los Elementos Materiales de Prueba, Evidencias fisicas y los Informes Legalmente Obtenidos: (376 cpp)

    Artculo 376. Admisibilidad. Toda prueba pertinente es admisible, salvo en alguno de los siguientes casos:
    a) Que exista peligro de causar grave perjuicio indebido;
    b) Probabilidad de que genere confusin en lugar de mayor claridad al asunto, o exhiba escaso valor probatorio, y
    c) Que sea injustamente dilatoria del procedimiento.
    Artculo 377. Publicidad. Toda prueba se practicar en la audiencia del juicio oral y pblico en presencia de las partes, intervinientes que hayan asistido y del pblico presente, con las limitaciones establecidas en este cdigo

    Pero antes de pedir al Juez la admisibilidad el fiscal debe verificar que la prueba que va a pedir sea la que sirve para probar la teora del caso. Por tanto el fiscal debe saber que cargo va a formular, conocer al detalle los hechos y las circunstancias, tener claro el que, como, cuando, donde, y asi saber con certeza que prueba pedir.
    Recordemos que al hecho le acompaan una serie de circunstancias antecedentes y consecuentes que pueden ser demostrativas de ilicitud y responsabilidad que deben ser probadas.

    Para la admisibilidad de las pruebas que haya Legalidad (376) y pertinencia, enunciacin 356 n. 3, y solicitud 357.

    Artculo 376. Admisibilidad. Toda prueba pertinente es admisible, salvo en alguno de los siguientes casos:
    a) Que exista peligro de causar grave perjuicio indebido;
    b) Probabilidad de que genere confusin en lugar de mayor claridad al asunto, o exhiba escaso valor probatorio, y
    c) Que sea injustamente dilatoria del procedimiento

    Artculo 356. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr:
    1. (...).
    3. Que la Fiscala y la defensa enuncien la totalidad de las pruebas que harn valer en la audiencia del juicio oral y pblico (...)

    Artculo 357. Solicitudes probatorias. Durante la audiencia el juez dar la palabra a la Fiscala y luego a la defensa para que soliciten las pruebas que requieran para sustentar su pretensin.

    Identificacin de las Pruebas. Para que se a introducida en juicio la prueba debe estar rotulada, enumerada en orden, con sentido lgico. Por ejemplo:
    Evidencia # 1. Recogida en la escena del crimen. Un Arma. (Se describe...)
    Evidencia # 2. Recogida en la escena del crimen. Cinco (5) vainillas.
    Evidencia # 3. Recogida en la escena del crimen. Una vainilla.

    As que si una de las partes solicita que s exhiba la evidencia 3, esta ser la que se muestre y no otra.

    Estas pruebas deben someterse a un proceso de AUTENTICACIN Y ACREDITACIN.

    Autentica. La prueba quien la haya emitido, la encontr, descubri, almaceno
    Acredita. La prueba el testigo,, el perito el polica judicial, quien haya emitido el documento.

    La prueba debe ser:
    -Pertinente para probar circunstancias y autora,
    -Conducente a la verdad. El anlisis en integralidad de la prueba recompone la verdad histrica.

    La admisibilidad de al prueba es competencia del Juez, quien comprobara su legalidad, identidad y autenticacin.
    La produccin de la prueba es funcin de las partes, tanto en su contenido como en su aspecto probatorio.

    La Valoracin inicial de los medios de prueba la hacen las partes, pero el valor probatorio definitivo lo da el juez en el juicio oral, tanto a las practicadas como a las estipuladas.

    Las partes producen las pruebas y le dan contenido probatorio. Si la victima se ve en la obligacin de pedir pruebas es porque el fiscal no esta haciendo lo que debiera, recordemos que el fiscal representa los intereses de la victima. En todo momento debe haber una comunicacin entre el fiscal y la victima.

    En el juicio el juez hace actos de valoracin. Sobre la prueba se hacen actos de valoracin constante desde las audiencias preliminares: en la imputacin y luego en la acusacin. Esta valoracin la hacen las partes. La valoracin final la hace el juez al tomar la decisin. El perito valora la prueba al realizar sobre ella actos tcnicos y cientficos que le dan contenido material.

    Son MEDIOS DE PRUEBA: 382 cpp

    Artculo 382. Medios de conocimiento. Son medios de conocimiento la prueba testimonial, la prueba pericial, la prueba documental, la prueba de inspeccin, los elementos materiales probatorios, evidencia fsica, o cualquier otro medio tcnico o cientfico, que no viole el ordenamiento jurdico

    El Testimonio. Se presenta como la prueba reina del juicio Oral. El testimonio permite introducir las evidencias en el juicio

    La Prueba Pericial. Tiene orden cientfico y tcnico. Obedece a un concepto de especializacin, de conocimientos altamente fundados. El perito acta como un testigo dentro del juicio oral y lo que har ser darle valor jurdico a su peritazgo. El perito testigo sustenta en juicio su concepto tcnico - cientfico.

    Documentos: pueden ser originales no requieren autenticacin y los dems deben ser introducidos mediante prueba testimonial en el juicio oral.

    Inspeccin: sobre el lugar donde se supone hay evidencias fsicas, Elementos Materiales probatorios. La inspeccin debe ser ordenada por el juez de garantas.

    Las evidencias fsicas, los elementos materiales probatorios y los informes legalmente aportados por si solos no son pruebas pero si se respaldan con un testimonio, se convierten en tales en el juicio oral. Igual pasa con cualquier otro medio tcnico cientfico que no viole el ordenamiento jurdico.

    La confesin no es medio de prueba. Tampoco lo es el indicio pero si permite hacer inferencias razonables a probar.

    La Prueba testimonial. Esta regulada en el artculo 383 y siguientes del Cpp.

    La prueba testimonial es la que se obtiene en juicio mediante declaracin emitida por alguien acerca de unos hechos de los cuales ha tenido conocimiento directa y personalmente. La declaracin puede referirse a una tcnica, ciencia o arte

    Con el testimonio se pretende
    -Introducir en juicio oral una prueba material
    -Obtener una informacin relevante para el caso.

    Las excepciones al deber de testimoniar estn en el artculo 385.

    Procedimiento:
    El juez toma juramento al testigo. 389cpp, 442 cp
    Se identifica el testigo. 390 cpp
    Se le da la palabra al fiscal quien deber Acreditar al testigo: Quien es, datos civiles, vnculos con el procesado. (Se hace mediante interrogatorio).

    Si el testigo ha sido citado para la admisin de una prueba fsica, su interrogatorio versara sobre eso. Si fue presencial de los hechos investigados, se le interrogara sobre ese aspecto. Etc. Es necesario verificar que la evidencia que se traa desde la indagacin, es la misma que se pretende introducir en juicio.

    Para introducir la evidencia mediante el testimonio:
    Marcar el elemento de prueba. (Como se indica anteriormente: numerar, rotular, describir.) esto debi marcarse desde el escrito de acusacin
    Permiso del Juez para acercarse al testigo y exponerle la Evidencia que se pretende introducir como prueba.
    No se deben utilizar trminos, preguntas sugestivas (incorrecto: reconoce usted ESTA ARMA? Correcto: reconoce usted este objeto? O reconoce usted la evidencia marcada como numero 2? O, puede usted identificar la evidencia marcada con el numero 2?). Y se contina con el interrogatorio: Qu es?, descrbalo? Por qu lo reconoce?, lo ha visto antes? Cmo sabe que es el mismo elemento? Esta en las mismas condiciones en que usted lo recogi? etc.
    Si se trata de un elemento material que no sea de fcil e inmediata identificacin debe probarse la cadena d e custodia con preguntas adicionales.
    Solicitar al juez, una vez acreditada o autenticada la evidencia #..., la admisibilidad de la misma a juicio oral para que se tenga como prueba.

    La prueba debe ser relevante porque es ella la que muestra y autentica los hechos que se debaten. La prueba inventada no genera seguridad para decidir y adems viola el principio de lealtad.

    La prueba se somete a cadena de custodia para garantizar su autenticidad. Hay pruebas que no se pueden embalar dadas sus caractersticas pero debe garantizarse su autenticidad: naves, vehculos, aeronaves. Lugares, se fijan fotogrficamente, por ejemplo.
    Los documentos pueden ser autenticados por el que lo emiti, pero no sobra el testimonio de quien lo recibi y el que lo entrego, de ser necesario.

    Admisibilidad de la Prueba Demostrativa (ayudas para reafirmar la evidencia)

    Prueba demostrativa: es aquella que sin formar parte de los hechos del caso (prueba real) la ilustra o aclara (422)

    Artculo 422. Admisibilidad de publicaciones cientficas y de prueba novel. Para que una opinin pericial referida a aspectos noveles del conocimiento sea admisible en el juicio, se exigir como requisito que la base cientfica o tcnica satisfaga al menos uno de los siguientes criterios:
    1. Que la teora o tcnica subyacente haya sido o pueda llegar a ser verificada.
    2. Que la teora o tcnica subyacente haya sido publicada y haya recibido la crtica de la comunidad acadmica.
    3. Que se haya acreditado el nivel de confiabilidad de la tcnica cientfica utilizada en la base de la opinin pericial.
    4. Que goce de aceptabilidad en la comunidad acadmica.

    La prueba demostrativa sirva para ilustrar el testimonio, es un apoyo en video o diagramas, grficos, fotos, que utiliza el perito o testigo que las requiera. La prueba demostrativa apoya lo dicho en palabras por el testigo. Esa ayuda afianza o aclara o ilustra el testimonio, no es una prueba en si misma. Es parte de la cnica para convencer al juez.

    La prueba demostrativa beneficia al juez porque le da conviccin y a quien la presente porque le ayuda en credibilidad.

    La prueba de referencia: 437 cpp

    Es toda declaracin realizada fuera del juicio oral y que es utilizada para probar o excluir uno o varios elementos del delito , el grado de intervencin en el mismo, las circunstancias de atenuacin o de agravacin punitiva, la naturaleza y extensin del dao irrogado y cualquier otro aspecto sustancial objeto de debate cuando no sea posible practicarlo en juicio. No debe confundirse con la prueba de odas ni con la directa. Esta prueba es oponible si no hay conocimiento directo del testigo.
    Toda informacin legalmente obtenida que no es testificada en juicio Oral es prueba de referencia. Ejemplo es el caso del dictamen de necropsia es prueba de referencia hasta tanto testifique sobre el dictamen el perito.

    Artculo 437. Nocin. Se considera como prueba de referencia toda declaracin realizada fuera del juicio oral y que es utilizada para probar o excluir uno o varios elementos del delito, el grado de intervencin en el mismo, las circunstancias de atenuacin o de agravacin punitivas, la naturaleza y extensin del dao irrogado, y cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando no sea posible practicarla en el juicio

    Excepciones son las del art. 438 cpp, no incluye a testigos amenazados.

    Artculo 438. Admisin excepcional de la prueba de referencia. nicamente es admisible la prueba de referencia cuando el declarante:
    a) Manifiesta bajo juramento que ha perdido la memoria sobre los hechos y es corroborada pericialmente dicha afirmacin;
    b) Es vctima de un delito de secuestro, desaparicin forzada o evento similar;
    c) Padece de una grave enfermedad que le impide declarar;
    d) Ha fallecido.
    Tambin se aceptar la prueba de referencia cuando las declaraciones se hallen registradas en escritos de pasada memoria o archivos histricos.

    Pruebas Estipuladas.
    ESTIPULACIONES.
    Acuerdos celebrados entre la fiscalia y la defensa para aceptar como probados alguno o algunos hechos o sus circunstancias.

    Tcnicas para la introduccin de las estipulaciones como Prueba.
    Hay dos formas:
    - Despus de presentada la teora del caso: En la audiencia de imputacin.
    - Al momento de la practica de las pruebas; durante la practica del testimonio de acreditacin en juicio.

    Se estipula todo aquello en lo que las partes no tienen contradiccin. La estipulacin es un contrato nter partes, como en el derecho civil. Se estipula la idoneidad, tal como se desprende del art. 420 Cpp. All el concepto cientfico, si es aceptado por ambas partes, no ser objeto de discusin en juicio.

    Artculo 420. Apreciacin de la prueba pericial. Para apreciar la prueba pericial, en el juicio oral y pblico, se tendr en cuenta la idoneidad tcnico cientfica y moral del perito, la claridad y exactitud de sus respuestas, su comportamiento al responder, el grado de aceptacin de los principios cientficos, tcnicos o artsticos en que se apoya el perito, los instrumentos utilizados y la consistencia del conjunto de respuestas.

    La estipulacin es un acuerdo que se elabora con claridad sin llegar a duda o incongruencias.

    Valoracin de la prueba:
    404, 420, 432.

    Artculo 404. Apreciacin del testimonio. Para apreciar el testimonio, el juez tendr en cuenta los principios tcnico-cientficos sobre la percepcin y la memoria y, especialmente, lo relativo a la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se tuvo la percepcin, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se percibi, los procesos de rememoracin, el comportamiento del testigo durante el interrogatorio y el contra interrogatorio, la forma de sus respuestas y su personalidad.

    Artculo 420. Apreciacin de la prueba pericial. Para apreciar la prueba pericial, en el juicio oral y pblico, se tendr en cuenta la idoneidad tcnico cientfica y moral del perito, la claridad y exactitud de sus respuestas, su comportamiento al responder, el grado de aceptacin de los principios cientficos, tcnicos o artsticos en que se apoya el perito, los instrumentos utilizados y la consistencia del conjunto de respuestas.

    Artculo 432. Apreciacin de la prueba documental. El juez apreciar el documento teniendo en cuenta los siguientes criterios:
    1. Que no haya sido alterado en su forma ni en su contenido.
    2. Que permita obtener un conocimiento claro y preciso del hecho, declaracin o atestacin de verdad, que constituye su contenido.
    3. Que dicho contenido sea conforme con lo que ordinariamente ocurre.

    APERTURA DE JUICIO ORAL

    Esta a cargo, de manera obligatoria, del fiscal. Quien en forma oral expondr a la sala de audiencia de juicio oral el motivo por el cual se esta all, que evidencias tiene para presentar y que pretende demostrar con ellas. No es obligatoria para la defensa.

    La Apertura es una exposicin breve (3 a 10 minutos) de la prueba que se va a presentar y que se pretende con ella. Es una especie de prologo que tanto la fiscalia como la defensa hacen al inicio del juicio oral para inquietar la juez sobre el recorrido probatorio que se har durante la audiencia.

    Tiene dos propsitos:
    - Educar al juez o jurado sobre los hechos del caso,
    - Establecer una relacin de confianza con el juez o jurado.

    La apertura debe ser Simple, concreta y lgica y propender porque quede una senda de credibilidad sobre lo que se quiere demostrar.

    Preparacin:
    Deben conocerse en su totalidad y en profundidad los hechos.
    Debe hacerse con tiempo. La apertura es lo nico en el juicio que puede ser manejado y preparado en su totalidad por la parte que la ejecuta.
    Hacer la apertura como si fuera la narracin de una historia y como se probara cada parte de la misma.
    Practquela antes de llegar a juicio oral.

    Partes de la Apertura: (a manera de ejemplo, cada parte tendr su estilo)
    Introduccin del Delito. Donde se le dice al juez el delito por el cual se ha acusado. Fecha y forma en la cual ocurrieron los hechos. Su seora, este caso se trata de un homicidio. Un hombre fue muerto violentamente el da 5 de julio de este ao, cuando el seor Prez Prez revolver en mano, intencionalmente disparo y mato a J. Rodrguez...

    Introduccin de los testigos. Se pueden nombrar uno a uno e indicar que se pretende demostrar, probar con el testimonio de cada uno. Se le indica al juez que va a escuchar durante el juicio oral. Esto no es obligatorio, pero es por cuestiones de orden y sistemtica. ..Durante el presente juicio, su seora, usted va a escuchar varios nombres que acreditaran la verdad de lo ocurrido. Primero escuchara a J. Rodrguez, hijo, quien presencio como fue muerto su padre en manos de Prez Perez, luego escuchara usted a...

    Indicacin de fecha, hora y lugar. Es la ubicacin espacio temporal que se hace para que el juez tenga estas referencias. Empezar con la fecha, luego la hora y finalmente indicar el lugar. Describir lo bsico de la escena del crimen. ...este homicidio ocurri el 5 de julio del ao que corre, en la maana de este da, J Rodrguez se diriga al parqueadero de su edificio para abordar su vehiculo y de repente aparece en la escena el seor Prez Prez quien con el propsito de hurtar el vehiculo dispara dolosamente contra el pecho de J. Rodrguez, causndole la muerte y dejndolo tendido en el piso del parqueadero ante los ojos de miedo de los testigos presnciales...el homicida sale en el vehiculo y huye por la calle 5 desapareciendo en la distancia ...

    Los hechos. Narracin de los mismos en forma sucinta. El fiscal describir lo ocurrido, segn su teora del caso, detallara y resaltar los eventos que le interesan y que sern objeto de debate probatorio. Har una exposicin en la que detallara la forma como ha de probarlo. ...pero que fue lo que paso en la maana del da 5 de julio en ese parqueadero? El homicida Prez Prez se acerco al seor J. Rodrguez y...., los testimonios darn cuenta de la forma violenta del acto y d como Perez, framente ceg la vida de...

    Acuerdos. (debilidades probatorias de la fiscalia) los acuerdos que se hayan hecho sern anunciados dentro del proceso, adems para que la defensa no se aproveche de ellos. Si el testigo estrella esta en acuerdo negociado de su pena, esto se anunciara. seora, escuchara usted el testimonio de un testigo, que acompaaba al homicida, su colaboracin esta en un acuerdo que incluye una rebaja de pena.

    Para terminar. Rematar fuerte, se le dice al juez que se demostrara que el acusado es responsable del delito que se imputa y por tanto deber proferirse en su contra sentencia condenatoria. ...resumiendo su seora, la fiscalia comprobara que el seor Perez p. mato a J Rodrguez con frialdad y queriendo el resultado fatal. Se demostrara mas all de toda duda razonable que no fue un accidente y menos que hayan causales de justificacin en el homicidio de Prez contra Rodrguez. Al final, seora, deber declararse culpable el delito de homicidio a Prez Prez.

    De igual manera actuara la defensa pero desvirtuando la acusacin. Si no lo desea no hace apertura. Si lo hace le estar permitido argumentar en su alegato de apretura.

    El Interrogatorio:

    Terminada la Apertura se da inicio en el juicio oral a la prctica probatoria y mediante los interrogatorios a los testigos se introducen las evidencias para que el juez las valore como pruebas

    A cada interrogatorio corresponde un contra interrogatorio y un redirecto y un re-contra interrogatorio, As:
    Fiscal Interroga sobre los hechos.
    Defensa contra interroga sobre aspectos que quiere desvirtuar
    Fiscal hace Redirecto (interroga) pero solo sobre los aspectos atacados por la defensa.
    Defensa recontra interrogatorio solo sobre lo que haya preguntado la fiscalia en el Redirecto.

    El propsito del interrogatorio es revivir los hechos y valorar la credibilidad del testigo. La credibilidad se evala por el juez.

    Cada testigo tiene su valor, sus conocimientos, cada uno sobre el caso sabe algo en especificidad. Varios testigos pueden ver los hechos en el momento de su ocurrencia pero cada uno percibir y los observara de manera diferente de ah que el fiscal y la defensa debern escoger los mejores testigos.

    El testigo con antecedentes penales deber revelarlos en el juicio oral, esto le dar transparencia a su presentacin y permitir que el juez haga una acertada valoracin.

    El testigo puede ser para introducir una prueba o para exponer su conocimiento del hecho.

    Aspectos prcticos del interrogatorio:

    -sencillez en el cuestionario
    -Organizacin lgica del mismo
    -preparacin
    -solo preguntas abiertas
    -no preguntas sugestivas, capciosas, confusas...
    -usar preguntas introductorias
    -Para pasar de un tema a otro use preguntas de transicin. La pregunta sugestiva se admite en este caso
    -Escuche atentamente las respuestas del testigo
    -no esconda las debilidades del testigo (descbrale antecedentes, condenas, problemas, no permita que sea su contraparte la que lo haga)
    -use las pruebas tangibles que les permite repetir las partes claves del interrogatorio
    -Use el silencio y la pausa para el efecto dramtico

    Errores comunes en el interrogatorio:

    -preguntar sobre asuntos intrascendentes
    -no hacer suficientes preguntas sobre aspectos relevantes

    Palabras claves a usar en la composicin de las preguntas para interrogar:
    -quien (estaba all)
    -cuando (se entero)
    -que (vio ese da)
    -porque (paso eso)
    -donde estaba ubicado usted)
    -como (se llaga a all)
    -explique (su respuesta anterior)
    -describa (el lugar)
    -dganos (quien mas haba)

    Refrescar la memoria













    Estipulaciones en el Interrogatorio.
    Es un acuerdo entre la partes (como ya se indico anteriormente) de que ciertos hechos son verdaderos y no sern objeto de controversia. Las estipulaciones no comprometen al juez en la valoracin de la prueba. Las estipulaciones se hacen sobre asuntos que generalmente son objeto de peritaje. Generalmente se hacen por escrito, pero en el interrogatorio son validas oralmente.

    Las preguntas hechas pueden ser impugnadas si no se ajustan a los requerimientos legales

    Agotados los testimonios, introducidas las evidencias y preacuerdos y solicitado que se tengan como pruebas, las partes se disponen a presentar su alegatos de conclusin.


    CLAUSURA.
    Es la conclusin final o resumen argumentativo de lo vivido en el juicio oral. Alli se exponen las razones de porque el veredicto debe ser el pedido. Esta actuacin es obligatoria para la fiscalia y la defensa.

    La clausura es una conexin de la prueba debatida y la ley. Es el momento en el cual la fiscalia procura convencer al juez de cmo debe analizar y asumir la prueba, es proveer al juez de razones precisas para llegar a una decisin justa.

    Recomendaciones:
    Prepare un bosquejo
    Tome notas durante el juicio oral
    Desarrolle el tema en su mente y sobre el papel
    Use la prueba demostrativa
    Construya su alegato

    Presentacin de la Clausura en Juicio Oral:
    Resumen de la prueba, corto y conciso
    Relacione la prueba con los hechos: que se demostr
    Organice su argumento en
    Orden cronolgico
    Segn los cargos imputados
    Segn los requisitos legales necesarios para probar el delito.
    Hable solo sobre los hechos, pruebas y temas en disputa. Solo cntrese en los aspectos relevantes de su caso y la teora del delito, lo que usted quera demostrar: autora, tipicidad, antijuridicidad, etc. haga acopio de l aprueba y cntrela en el tema de debate.
    Resalte la credibilidad de sus testigos:
    Porque creerles
    Que los hizo idneos
    Cual fue su certidumbre.

    El articulo 443 indica que primero hace clausura el fiscal, luego la defensa y luego ellos mismos hacen las replicas

    Artculo 443. Turnos para alegar. El fiscal expondr oralmente los argumentos relativos al anlisis de la prueba, tipificando de manera circunstanciada la conducta por la cual ha presentado la acusacin.
    A continuacin se dar el uso de la palabra al representante legal de las vctimas, si lo hubiere, y al Ministerio Pblico, en este orden, quienes podrn presentar sus alegatos atinentes a la responsabilidad del acusado.
    Finalmente, la defensa, si lo considera pertinente, expondr sus argumentos los cuales podrn ser controvertidos exclusivamente por la Fiscala. Si esto ocurriere la defensa tendr derecho de rplica y, en todo caso, dispondr del ltimo turno de intervencin argumentativa. Las rplicas se limitarn a los temas abordados.

    Durante la intervencin en Clausura se debe:
    Intervenir oralmente
    Usar analogas para que lo complejo se vea fcil
    Repetir temas, frases y palabras claves pero sencillas
    Usar ejemplos visuales
    Manejar el tono de la voz
    Enfatizar temas,
    Discutir y resolver puntos problemas
    Terminar intervencin con un punto fuerte

    En la clausura no se debe:
    Leer, ni el texto, ni notas.
    Perder la atencin del juez
    Dar opiniones personales
    Hablar de si mismo
    Inflamar o incitar los prejuicios del juez
    Referirse a la imposicin de la pena
    Referirse a pruebas que no se presentaron, no existen, fueron rechazadas, no aceptadas por el juez
    Usar el cargo para tratar de influir
    Pedir al juez que se ponga en el lugar de... victima, acusado, etc
    Hacer cometarios sobre los derechos del acusado de mantener silencio.
    No termine diciendo eso es todo o ..y ya o No mas por ahora...

    En La Clausura se puede objetar.


    INCIDENTE DE REPARACIN

    Podramos pensar que sin la Medida de aseguramiento los derechos que se vulneran son los de la victima , pero la verdad es que esta materializa sus derechos a lo largo del proceso en especial en la sentencia, con el incidente de reparacin y sin necesidad de perpetuar la restriccin a la libertad (que no garantiza nada a la victima) hasta la ejecutoria lo que como se ha reiterado violara el derecho de igualdad.

    Artculo 102. Procedencia y ejercicio del incidente de reparacin integral. Emitido el sentido del fallo que declara la responsabilidad penal del acusado y, previa solicitud expresa de la vctima, o del fiscal o del Ministerio Pblico a instancia de ella, el juez fallador abrir inmediatamente el incidente de reparacin integral de los daos causados con la conducta criminal, y convocar a audiencia pblica dentro de los ocho (8) das siguientes.
    Cuando la pretensin sea exclusivamente econmica, solo podr ser formulada por la vctima directa, sus herederos, sucesores o causahabientes.

    En el artculo 8 de la ley en comento se garantiza el EJERCICIO DEL DERECHO DE DEFENSA.

    Artculo 8. Defensa. En desarrollo de la actuacin, una vez adquirida la condicin de imputado, este tendr derecho, en plena igualdad respecto del rgano de persecucin penal, en lo que aplica a:
    a) No ser obligado a declarar en contra de s mismo ni en contra de su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad;
    b) No auto incriminarse ni incriminar a su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad;
    c) No se utilice el silencio en su contra;
    d) No se utilice en su contra el contenido de las conversaciones tendientes a lograr un acuerdo para la declaracin de responsabilidad en cualquiera de sus formas o de un mtodo alternativo de solucin de conflictos, si no llegaren a perfeccionarse;
    e) Ser odo, asistido y representado por un abogado de confianza o nombrado por el Estado;
    f) Ser asistido gratuitamente por un traductor debidamente acreditado o reconocido por el juez, en el caso de no poder entender o expresarse en el idioma oficial; o de un intrprete en el evento de no poder percibir el idioma por los rganos de los sentidos o hacerse entender oralmente. Lo anterior no obsta para que pueda estar acompaado por uno designado por l;
    g) Tener comunicacin privada con su defensor antes de comparecer frente a las autoridades;
    h) Conocer los cargos que le sean imputados, expresados en trminos que sean comprensibles, con indicacin expresa de las circunstancias conocidas de modo, tiempo y lugar que los fundamentan;
    i) Disponer de tiempo razonable y de medios adecuados para la preparacin de la defensa. De manera excepcional podr solicitar las prrrogas debidamente justificadas y necesarias para la celebracin de las audiencias a las que deba comparecer;
    j) Solicitar, conocer y controvertir las pruebas;
    k) Tener un juicio pblico, oral, contradictorio, concentrado, imparcial, con inmediacin de las pruebas y sin dilaciones injustificadas, en el cual pueda, si as lo desea, por s mismo o por conducto de su defensor, interrogar en audiencia a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia, de ser necesario aun por medios coercitivos, de testigos o peritos que puedan arrojar luz sobre los hechos objeto del debate;
    l) Renunciar a los derechos contemplados en los literales b) y k) siempre y cuando se trate de una manifestacin libre, consciente, voluntaria y debidamente informada. En el evento de los literales c) y j) requerir siempre el asesoramiento de su abogado defensor.

    El derecho de defensa es aplicable a toda actuacin judicial y a todas las administrativas.(art 29 C.N)

    La defensa no se limita a la imputacin, como ya lo indicamos puede ejercerse desde antes de la Audiencia de de formulacin de Imputacin.

    Artculo 272. Obtencin de declaracin jurada. El imputado o su defensor podrn solicitar a un alcalde municipal, inspector de polica o notario pblico, que le reciba declaracin jurada a la persona, cuya exposicin pueda resultar de especial utilidad para la investigacin. Esta podr recogerse por escrito, grabacin magnetofnica, en video o en cualquier otro medio tcnico idneo.
    .
    Artculo 274. Solicitud de prueba anticipada. El imputado o su defensor, podrn solicitar al juez de control de garantas, la prctica anticipada de cualquier medio de prueba, en casos de extrema necesidad y urgencia, para evitar la prdida o alteracin del medio probatorio. Se efectuar una audiencia, previa citacin al fiscal correspondiente para garantizar el contradictorio.
    Se aplicarn las mismas reglas previstas para la prctica de la prueba anticipada y cadena de custodia.

    Tambin en el articulo 125 #1 donde no solo se permite a la defensa desde la imputacin, sino desde el momento mismo de la captura o desde la primera audiencia.

    Artculo 125. Deberes y atribuciones especiales. En especial la defensa tendr los siguientes deberes y atribuciones:
    1. Asistir personalmente al imputado desde su captura, a partir de la cual deber garantizrsele la oportunidad de mantener comunicacin privada con l.
    2.... (...)

    Y as mismo el numeral 8 permite que la defensa no sea activa.

    Artculo 125. Deberes y atribuciones especiales. En especial la defensa tendr los siguientes deberes y atribuciones:
    1.... (...)
    8. No ser obligado a presentar prueba de descargo o contraprueba, ni a intervenir activamente durante el juicio oral.

    En igual sentido el articulo 119 amplia la posibilidad de defensa desde el mismo momento de la captura o desde la primera audiencia, aunque la calidad de imputado se adquiere a partir del momento en que se hace la audiencia de formulacin de imputacin.

    Artculo 119. Oportunidad. La designacin del defensor del imputado deber hacerse desde la captura, si hubiere lugar a ella, o desde la formulacin de la imputacin. En todo caso deber contar con este desde la primera audiencia a la que fuere citado.
    El presunto implicado en una investigacin podr designar defensor desde la comunicacin que de esa situacin le haga la Fiscala.

    Tcnicamente la primera audiencia seria la de Formulacin de Imputacin, pero puede ocurrir que hayan audiencias anteriores, como cuando hay captura y7 es necesario desarrollar una audiencia de control de garantas (art. 303) o eventualmente cualquier audiencia de control previo a la Audiencia de formulacin de imputacin (art. 267) o, audiencias preliminares (art. 153).

    Indicamos que el derecho de defensa esta garantizado pero eventualmente puede estar limitado en los trminos del articulo 290; recordemos que la participacin de la defensa es aqu imprescindible, con mayor razn cuando se habr de imponer una Medida de Aseguramiento o se habr de decretar una medida cautelar.


    DESCUBRIMIENTO PROBATORIO. Dijimos que deber hacerse en la audiencia de formulacin de acusacin pero veamos si es del todo cierta esta afirmacin:

    Este momento del descubrimiento probatorio vara segn ciertos criterios a saber:

    A Fiscalia. Art. 344, debe hacer un descubrimiento completo en la Audiencia de formulacin de acusacin. Salvo la reserva, caso en el cual puede ir a la Audiencia de Pruebas.

    Artculo 344. Inicio del descubrimiento. Dentro de la audiencia de formulacin de acusacin se cumplir lo relacionado con el descubrimiento de la prueba... (...)

    B - Defensa - Art. 125 # 1 y 356 # 2, el descubrimiento tiene que ser completo en la audiencia preparatoria.

    Artculo 125. Deberes y atribuciones especiales. En especial la defensa tendr los siguientes deberes y atribuciones:
    1. Asistir personalmente al imputado desde su captura, a partir de la cual deber garantizrsele la oportunidad de mantener comunicacin privada con l... (...)

    Artculo 356. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr:
    1 (...)
    2. Que la defensa descubra sus elementos materiales probatorios y evidencia fsica.

    La diferencia en los momentos se da porque la fiscalia duea de la accin, ha tenido desde antes de la Audiencia de formulacin de Imputacin y hasta la Audiencia de formulacin de acusacin un mayor tiempo de investigacin y no ha ocurrido as para la defensa, un sujeto puede estar siendo investigado durante aos, de ah que para la Audiencia de formulacin de imputacin no haya termino excepto cuando hay flagrancia porque la flagrancia misma es imputativa, en los dems casos el fiscal se tomara todo el tiempo para investigar de manera completa e integral.

    El descubrimiento de los elementos probatorios se deriva y depende del derecho a conocer y controvertir las pruebas.

    Artculo 8. Defensa. En desarrollo de la actuacin, una vez adquirida la condicin de imputado, este tendr derecho, en plena igualdad respecto del rgano de persecucin penal, en lo que aplica a:
    a)...
    j) Solicitar, conocer y controvertir las pruebas;

    En la Audiencia de formulacin de Imputacin, la fiscalia hace un descubrimiento parcial de los elementos probatorios, pues solo se requiere que se pueda hacer una inferencia lgica de autora y participacin y se cumpla con los requisitos para imponer medida de aseguramiento, por ello es necesario hacer tal descubrimiento, pues sin el descubrimiento de los elementos probatorios no habra fundamento para imputar, detener, declarar la medida de aseguramiento o cautelares.

    Artculo 287. Situaciones que determinan la formulacin de la imputacin. El fiscal har la imputacin fctica cuando de los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o de la informacin legalmente obtenida, se pueda inferir razonablemente que el imputado es autor o partcipe del delito que se investiga. De ser procedente, en los trminos de este cdigo, el fiscal podr solicitar ante el juez de control de garantas la imposicin de la medida de aseguramiento que corresponda

    Hay tambin un descubrimiento parcial en el escrito de acusacin, que permiten concluir los fines del art. 336, y un descubrimiento total en la audiencia de acusacin misma. (Art. 344. aunque en este mismo articulo inciso tercero, el descubrimiento es parcial para la defensa.) El descubrimiento parcial da cumplimiento al Art. 8 literal j: Artculo 8. Defensa. j) Solicitar, conocer y controvertir las pruebas;

    Artculo 344. Inicio del descubrimiento. Dentro de la audiencia de formulacin de acusacin se cumplir lo relacionado con el descubrimiento de la prueba. A este respecto la defensa podr solicitar al juez de conocimiento que ordene a la Fiscala, o a quien corresponda, el descubrimiento de un elemento material probatorio especfico y evidencia fsica de que tenga conocimiento, y el juez ordenar, si es pertinente, descubrir, exhibir o entregar copia segn se solicite, con un plazo mximo de tres (3) das para su cumplimiento.
    La Fiscala, a su vez, podr pedir al juez que ordene a la defensa entregarle copia de los elementos materiales de conviccin, de las declaraciones juradas y dems medios probatorios que pretenda hacer valer en el juicio. As mismo cuando la defensa piense hacer uso de la inimputabilidad en cualquiera de sus variantes entregar a la Fiscala los exmenes periciales que le hubieren sido practicados al acusado.
    El juez velar porque el descubrimiento sea lo ms completo posible durante la audiencia de formulacin de acusacin.
    Sin embargo, si durante el juicio alguna de las partes encuentra un elemento material probatorio y evidencia fsica muy significativos que debera ser descubierto, lo pondr en conocimiento del juez quien, odas las partes y considerado el perjuicio que podra producirse al derecho de defensa y la integridad del juicio, decidir si es excepcionalmente admisible o si debe excluirse esa prueba.

    En el articulo 288 # 2, el descubrimiento de los elementos materiales de prueba pareciera no ser necesario, pero lo que se debe interpretar es que en la audiencia de formulacin de imputacin hay un descubrimiento parcial y en la de acusacin, es total. Pero es posible para la defensa por estrategia retrasar el descubrimiento total de elementos probatorios hasta la audiencia preparatoria de juicio oral En el juicio oral habr de resolverse sobre el todo lo que no ocurre en la imputacin, donde solo se decide sobre la posible autora o participacin.

    Artculo 288. Contenido. Para la formulacin de la imputacin, el fiscal deber expresar oralmente:
    1. Individualizacin concreta del imputado, incluyendo su nombre, los datos que sirvan para identificarlo y el domicilio de citaciones.
    2. Relacin clara y sucinta de los hechos jurdicamente relevantes, en lenguaje comprensible, lo cual no implicar el descubrimiento de los elementos materiales probatorios, evidencia fsica ni de la informacin en poder de la Fiscala, sin perjuicio de lo requerido para solicitar la imposicin de medida de aseguramiento.
    3. Posibilidad del investigado de allanarse a la imputacin y a obtener rebaja de pena de conformidad con el artculo 351.

    En el artculo 356 # 3 no puede inferirse que el fiscal pueda continuar mostrando pruebas hasta la audiencia preparatoria.

    Artculo 356. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr:
    1. Que las partes manifiesten sus observaciones pertinentes al procedimiento de descubrimiento de elementos probatorios, en especial, si el efectuado fuera de la sede de la audiencia de formulacin de acusacin ha quedado completo. Si no lo estuviere, el juez lo rechazar.
    2. Que la defensa descubra sus elementos materiales probatorios y evidencia fsica.
    3. Que la Fiscala y la defensa enuncien la totalidad de las pruebas que harn valer en la audiencia del juicio oral y pblico.


    La PUBLICIDAD DEL PROCEDIMIENTO, del descubrimiento de los medios materiales de prueba y la prueba misma podra verse limitado cuando afecte otras investigaciones. Lo que no puede limitarse es el derecho de contradiccin del imputado o acusado.

    Artculo 15. Contradiccin. Las partes tendrn derecho a conocer y controvertir las pruebas, as como a intervenir en su formacin, tanto las que sean producidas o incorporadas en el juicio oral y en el incidente de reparacin integral, como las que se practiquen en forma anticipada... (...)

    Artculo 149. Principio de publicidad. Todas las audiencias que se desarrollen durante la etapa de juzgamiento sern pblicas y no se podr denegar el acceso a nadie, sin decisin judicial previa. Aun cuando se limite la publicidad al mximo, no podr excluirse a la Fiscala, el acusado, la defensa, el Ministerio Pblico, la vctima y su representacin legal.
    El juez podr limitar la publicidad de todos los procedimientos o parte de ellos, previa audiencia privada con los intervinientes, de conformidad con los artculos siguientes y sin limitar el principio de contradiccin. .( ...) ..

    Artculo 345. Restricciones al descubrimiento de prueba. Las partes no podrn ser obligadas a descubrir: ... 4. Informacin cuyo descubrimiento genere un perjuicio notable para investigaciones en curso o posteriores (...)

    Artculo 349. Improcedencia de acuerdos o negociaciones con el imputado o acusado (...)

    En virtud del articulo 345 # 4 la fiscalia no puede dejar de descubrir en elemento probatorio en la Audiencia de formulacin de Acusacin y llevarlo a la preparatoria diciendo que lo haba limitado por afectar otras investigaciones, sin embargo, si es favorable, podr el juez excepcionalmente aceptarla.

    El fiscal har la imputacin fctica cuando de los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o de la informacin legalmente obtenida, se pueda inferir razonablemente que el imputado es autor o partcipe del delito que se investiga. De ser procedente, en los trminos de este cdigo, el fiscal podr solicitar ante el juez de control de garantas la imposicin de la medida de aseguramiento que corresponda. (Art. 287 Audiencia de Formulacin de Imputacin. Situaciones que determinan la formulacin de la imputacin).

    Tambin es el fiscal, de acuerdo al artculo 337 (Contenido de la acusacin y documentos anexos) quien presenta el escrito de acusacin y este deber contener: entre otros, los requisitos de su numeral 5. (El descubrimiento de las pruebas), Para este efecto se presentar documento anexo que deber contener:
    a) Los hechos que no requieren prueba.
    b) La trascripcin de las pruebas anticipadas que se quieran aducir al juicio, siempre y cuando su prctica no pueda repetirse en el mismo.
    c) El nombre, direccin y datos personales de los testigos o peritos cuya declaracin se solicite en el juicio.
    d) Los documentos, objetos u otros elementos que quieran aducirse, junto con los respectivos testigos de acreditacin.
    e) La indicacin de los testigos o peritos de descargo indicando su nombre, direccin y datos personales.
    f) Los dems elementos favorables al acusado en poder de la Fiscala.
    g) Las declaraciones o deposiciones.
    La Fiscala solamente entregar copia del escrito de acusacin con destino al acusado, al Ministerio Pblico y a las vctimas, con fines nicos de informacin

    Luego vendr la audiencia Preparatoria y en ella intervienen el fiscal por derecho propio y la defensa, as se desprende del artculo 356 numeral 2. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr: Que la defensa descubra sus elementos materiales probatorios y evidencia fsica.

    Realizada la Audiencia Preparatoria se viene la intervencin por parte de la fiscalia y tambin de la defensa en la Audiencia de Juicio Oral. si aparece un elemento no descubierto en el momento porque se afectaba otra investigacin, la misma no podr vulnerar la defensa, a pesar de que el Art. 345 #4 permite la limitacin. As que si es solicitada a travs del 357 inciso final, o por la mima fiscalia, el juez deber solo aceptarla, segn el 344 inciso final, cuando sea favorable.

    Artculo 374. Oportunidad de pruebas. Toda prueba deber ser solicitada o presentada en la audiencia preparatoria, salvo lo dispuesto en el inciso final del artculo 357, y se practicar en el momento correspondiente del juicio oral y pblico.

    La limitacin (Art. 149 y 345 # 4) no puede ir en contra del derecho de defensa violara principios procesales fundamentales.


    El NO DESCUBRIMIENTO TOTAL implica sanciones, segn lo plantea el artculo 346
    Artculo 346. Sanciones por el incumplimiento del deber de revelacin de informacin durante el procedimiento de descubrimiento. Los elementos probatorios y evidencia fsica que en los trminos de los artculos anteriores deban descubrirse y no sean descubiertos, ya sea con o sin orden especfica del juez, no podrn ser aducidos al proceso ni convertirse en prueba del mismo, ni practicarse durante el juicio. El juez estar obligado a rechazarlos, salvo que se acredite que su descubrimiento se haya omitido por causas no imputables a la parte afectada.

    En tal caso la prueba no podr ser admitida en juicio.

    Tambin debe tenerse en cuenta el artculo 344 inciso final. si durante el juicio alguna de las partes encuentra un elemento material probatorio y evidencia fsica muy significativos que debera ser descubierto, lo pondr en conocimiento del juez, quien, odas las partes y considerado el perjuicio que podra producirse al derecho de defensa y la integridad del juicio, decidir si es excepcionalmente admisible o si debe excluirse esa prueba.

    En el inciso final del art. 357 se lee que Excepcionalmente, agotadas las solicitudes probatorias de las partes, si el Ministerio Pblico tuviere conocimiento de la existencia de una prueba no pedida por estas que pudiere tener esencial influencia en los resultados del juicio, solicitar su prctica.

    Recordemos que (Artculo 374 Oportunidad de pruebas), toda prueba deber ser solicitada o presentada en la audiencia preparatoria, salvo lo dispuesto en el inciso final del artculo 357 (que es una excepcin), y se practicar en el momento correspondiente del juicio oral y pblico.

    Ya dijimos que el incumplimiento del deber de revelacin de informacin durante el procedimiento de descubrimiento acarrea Sanciones (Artculo 346) y la prueba no ser admitida en juicio. (344 inciso final)

    Eventualmente, si hay cambio de apoderado, no procede la sancin del 346 dado que la causa no es imputable a la parte afectada.

    Prueba de refutacin.
    Si bien es cierto que el artculo 125 numeral 8 descarta a posibilidad de que la defensa sea obligada a presentar pruebas de descargo,

    Artculo 125. Deberes y atribuciones especiales. En especial la defensa tendr los siguientes deberes y atribuciones:
    1. (...)
    8. No ser obligado a presentar prueba de descargo o contraprueba, ni a intervenir activamente durante el juicio oral.

    En el artculo 362 se invierte el orden de participacin en la audiencia para la presentacin de la prueba de refutacin, sin que esto implique necesariamente que se haya invertido la carga probatoria, que sigue siendo de la fiscalia. Recordemos que el artculo al respecto dice:

    Artculo 7. Presuncin de inocencia e in dubio pro reo. Toda persona se presume inocente y debe ser tratada como tal, mientras no quede en firme decisin judicial definitiva sobre su responsabilidad penal.
    En consecuencia, corresponder al rgano de persecucin penal la carga de la prueba acerca de la responsabilidad penal. La duda que se presente se resolver a favor del procesado.
    En ningn caso podr invertirse esta carga probatoria.

    Pero para refutar se da prelacin a la defensa, quien al presentar la prueba de refutacin no esta haciendo cargos, sino que esta desvirtuando la pruebas presentadas por la fiscalia. Veamos:

    Artculo 362. Decisin sobre el orden de la presentacin de la prueba. El juez decidir el orden en que debe presentarse la prueba. En todo caso, la prueba de la Fiscala tendr lugar antes que la de la defensa, sin perjuicio de la presentacin de las respectivas pruebas de refutacin en cuyo caso sern primero las ofrecidas por la defensa y luego las de la Fiscala
    En caso de que la prueba demostrativa (la que incrimina) sea por parte de la fiscalia no existe ningn problema en la inversin del orden de participacin en la audiencia, esto se hace por motivos de lealtad procesal.

    Est dicho que se presume la inocencia del imputado o acusado hasta el mismo instante en que el juez de conocimiento rompa tal presuncin en la sentencia al valorar la prueba y encontrar responsabilidad, ms all de toda duda razonable. De ah, que el articulo 8 permita al imputado que no declare contra si mismo y los suyos y que tampoco se autoincrimine el o a los suyos.

    Artculo 8. Defensa. En desarrollo de la actuacin, una vez adquirida la condicin de imputado, este tendr derecho, en plena igualdad respecto del rgano de persecucin penal, en lo que aplica a:
    a) No ser obligado a declarar en contra de s mismo ni en contra de su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad;
    b) No auto incriminarse ni incriminar a su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad;
    (...)

    En el artculo citado los literales a-) y b-) se refieren a aspectos diferentes. El articulo 33 de la constitucin nacional trata estos aspectos de manera indiferente, pero la verdad son aspecto que merecen ser tratados independientemente.

    Constitucin Nacional Artculo 33. Nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo o contra su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.

    El literal a-) de la norma en cita significa que el imputado tiene derecho a no declarar contra si mismo y se limita esta circunstancia solo al testimonio como medio probatorio. Es una especie de derecho a no autoincriminarse pero en el literal b-) se refiere en forma general a que el sujeto no sea usado como medio de prueba, o que sea el a quien se le exija el aporte de la prueba incriminante. Este es un problema de la fiscalia, ya que la carga probatoria esta en cabeza del fiscal

    El articulo 394 permite renunciar a la garanta del Art. 8 literal a-), a su vez, el mismo Art. 8 en su literal l-) permite renunciar a la garantir del literal b-).

    Artculo 8. Defensa. En desarrollo de la actuacin, una vez adquirida la condicin de imputado, este tendr derecho, en plena igualdad respecto del rgano de persecucin penal, en lo que aplica a:
    (...)
    l) Renunciar a los derechos contemplados en los literales b) y k) siempre y cuando se trate de una manifestacin libre, consciente, voluntaria y debidamente informada (...)

    Los artculos 385, 283, 252, 282, 303 y el 249 son ejemplos de no autoincriminacin.

    En el articulo 223 se planeta el derecho a no autoincriminarse pero en el pargrafo se crea por el legislador una incongruencia pues tanto los autores como los participes tambin gozan de este derecho y el articulo lo limita.

    Artculo 223. Objetos no susceptibles de registro. No sern susceptibles de registro los siguientes objetos:
    1. Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con sus abogados.
    2. Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con las personas que por razn legal estn excluidas del deber de testificar.
    3. Los archivos de las personas indicadas en los numerales precedentes que contengan informacin confidencial relativa al indiciado, imputado o acusado. Este apartado cobija tambin los documentos digitales, videos, grabaciones, ilustraciones y cualquier otra imagen que sea relevante a los fines de la restriccin.
    Pargrafo. Estas restricciones no son aplicables cuando el privilegio desaparece, ya sea por su renuncia o por tratarse de personas vinculadas como auxiliadores, partcipes o coautoras del delito investigado o de uno conexo o que se encuentre en curso, o se trate de situaciones que constituyan una obstruccin a la justicia.

    Renuncia a la no autoincriminacin y a las garantas del juicio oral.

    Renuncia a la no autoincriminacin.
    Cuando el imputado, a pesar de conocer sus derechos y garantas, decide testificar o prestarse como medio de prueba en juicio o antes de el, se entender que ha renunciado a la garanta de la no autoincriminacin. Lo anterior implica que lo que diga podr ser tenido en cuenta en su contra.

    Artculo 303. Derechos del capturado. Al capturado se le informar de manera inmediata lo siguiente:
    1.(...)
    3. Del derecho que tiene a guardar silencio, que las manifestaciones que haga podrn ser usadas en su contra y que no est obligado a declarar en contra de su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad.

    Artculo 282. Interrogatorio al indiciado. El fiscal o el servidor de polica judicial, segn el caso, que tuviere motivos fundados de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en este cdigo, para inferir que una persona es autora o partcipe de la conducta que se investiga, sin hacerle imputacin alguna, le dar a conocer que tiene derecho a guardar silencio y que no est obligado a declarar contra si mismo ni en contra de su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad. Si el indiciado no hace uso de sus derechos y manifiesta su deseo de declarar, se podr interrogar en presencia de un abogado.

    Artculo 367. Alegacin inicial. Una vez instalado el juicio oral, el juez advertir al acusado, si est presente, que le asiste el derecho a guardar silencio y a no autoincriminarse, y le conceder el uso de la palabra para que manifieste, sin apremio ni juramento, si se declara inocente o culpable. La declaracin podr ser mixta, o sea, de culpabilidad para alguno de los cargos y de inocencia para los otros (...)

    Artculo 394. Acusado y coacusado como testigo. Si el acusado y el coacusado ofrecieren declarar en su propio juicio comparecern como testigos y bajo la gravedad del juramento sern interrogados, de acuerdo con las reglas previstas en este cdigo

    El articulo 8 en su literal d-) trae una situacin que se recrea como una INMUNIDAD TESTIMONIAL. Hay all un enfoque contractualista que se utiliza en la justicia con la posibilidad de los preacuerdos y negociaciones entre fiscalia y defensa (Art. 348 a 354) y este literal d-) del Art. 8 resulta importante porque no permite que las conversaciones de un preacuerdo fallido sean utilizadas en juicio contra el imputado

    Renuncia al juicio oral.

    Se renuncia al formalismo jurdico de que se lleve a efecto el juicio oral como tal, no se renuncia a las garantas del debido proceso. Es una renuncia al desarrollo del proceso jurisdiccional, se renuncia al trmite.

    La aceptacin de cargos, el allanamiento a la imputacin hecha por el fiscal implica una renuncia al juicio oral pues ya no hay necesidad de controvertir prueba alguna.
    Esta aceptacin pueda darse en varios momentos:

    a En la Audiencia de Formulacin de la Imputacin. Luego de esto es posible que haya una audiencia de control de legalidad de lo aceptado y aun aqu, el imputado puede retractarse y as llegamos a la audiencia para individualizacin de la pena y sentencia, aqu aprobada la aceptacin por el juez ya no procede la retractacin por imputado. El juez de conocimiento que es el que preside el acto,

    Artculo 293. Procedimiento en caso de aceptacin de la imputacin. Si el imputado, por iniciativa propia o por acuerdo con la Fiscala acepta la imputacin, se entender que lo actuado es suficiente como acusacin.
    Examinado por el juez de conocimiento el acuerdo para determinar que es voluntario, libre y espontneo, proceder a aceptarlo sin que a partir de entonces sea posible la retractacin de alguno de los intervinientes, y convocar a audiencia para la individualizacin de la pena y sentencia.

    b En vez de la audiencia de juicio oral se practica una audiencia de individualizacin de la pena pero con una rebaja tal como se seala en los Art. 351 y 352

    Artculo 351. Modalidades. La aceptacin de los cargos determinados en la audiencia de formulacin de la imputacin, comporta una rebaja hasta de la mitad de la pena imponible, acuerdo que se consignar en el escrito de acusacin.
    Tambin podrn el fiscal y el imputado llegar a un preacuerdo (...)

    Artculo 352. Preacuerdos posteriores a la presentacin de la acusacin. Presentada la acusacin y hasta el momento en que sea interrogado el acusado al inicio del juicio oral sobre la aceptacin de su responsabilidad, el fiscal y el acusado podrn realizar preacuerdos en los trminos previstos en el artculo anterior.
    Cuando los preacuerdos se realizaren en este mbito procesal, la pena imponible se reducir en una tercera parte.

    c Si la aceptacin de cargos se da con posterioridad a la Audiencia de formulacin de Acusacin y ante el juez de conocimiento, no se requieren ms audiencias y no se necesita control de garantas. El juez de conocimiento es de suyo legitimante.

    Se adelanta as un proceso sin debate y controversia de pruebas.


    La ORALIDAD como principio rector de materializacin del proceso penal estatuido en la ley 906 de 2004 y cuya finalidad es sustentar una acusacin y una defensa en un juicio oral y publico.

    Artculo 9. Oralidad. La actuacin procesal ser oral y en su realizacin se utilizarn los medios tcnicos disponibles que permitan imprimirle mayor agilidad y fidelidad, sin perjuicio de conservar registro de lo acontecido. A estos efectos se dejar constancia de la actuacin.

    Los artculos 144 a 147 plantean las reglas generales de desarrollo de la actuacin. La oralidad tiene especial importancia en relacin a las notificaciones y a los mecanismos de impugnacin.

    Artculo 144. Idioma. El idioma oficial en la actuacin ser el castellano.
    .
    Artculo 145. Oralidad en la actuacin. Todos los procedimientos de la actuacin, tanto preprocesal como procesal, sern orales

    Las notificaciones sern en el mismo acto y en estrados, y por regla general, los recursos que se interponen sern en el mismo acto y de manera oral.

    Artculo 147. Celeridad y oralidad. En las audiencias que tengan lugar con ocasin de la persecucin penal, las cuestiones que se debatan sern resueltas en la misma audiencia. Las personas all presentes se considerarn notificadas por el solo proferimiento oral de una decisin o providencia
    Los recursos se interponen se sustentan y se deciden en la misma audiencia (147)

    La notificacin en estrados es la regla general. Excepcionalmente se harn notificaciones personales.

    Artculo 169. Formas. Por regla general las providencias se notificarn a las partes en estrados.
    En caso de no comparecer a la audiencia a pesar de haberse hecho la citacin oportunamente, se entender surtida la notificacin salvo que la ausencia se justifique por fuerza mayor o caso fortuito. En este evento la notificacin se entender realizada al momento de aceptarse la justificacin.
    De manera excepcional proceder la notificacin mediante comunicacin escrita dirigida por telegrama, correo certificado, facsmile, correo electrnico o cualquier otro medio idneo que haya sido indicado por las partes.
    Si el imputado o acusado se encontrare privado de la libertad, las providencias notificadas en audiencia le sern comunicadas en el establecimiento de reclusin, de lo cual se dejar la respectiva constancia.
    Las decisiones adoptadas con posterioridad al vencimiento del trmino legal debern ser notificadas personalmente a las partes que tuvieren vocacin de impugnacin

    Si el detenido esta en la audiencia, como siempre lo deber estar (339 ss, 355) , a menos que se niegue o que este imposibilitado por enfermedad o incapacidad, resulta ilgico el inciso cuarto de la norma anterior. Segn el artculo 146 # 5, pueden usarse medios de comunicacin para el desarrollo de la audiencia.

    La privacin de la libertad no puede impedir que el imputado comparezca al proceso, pues esto es justamente lo que justifica que se de una Imposicin de Medida de Aseguramiento; Garantizar esa comparecencia.


    Con respecto a los MEDIOS DE IMPUGNACIN los recursos de REPOSICIN se interponen, se sustenta y se decide en la misma audiencia.

    La APELACIN plantea un trmite diferente segn el efecto en que se proponga.

    Apelacin en Efecto SUSPENSIVO. Art. 177 numeral 2 la Preclusin se decreta con sentencia y no con auto, por eso se le da el tramite de sentencia.

    Artculo 177. Efectos. La apelacin se conceder:
    En el efecto suspensivo, en cuyo caso la competencia de quien profiri la decisin objeto de recurso se suspender desde ese momento hasta cuando la apelacin se resuelva:
    1. La sentencia condenatoria o absolutoria.
    2. El auto que decreta o rechaza la solicitud de preclusin.
    3. El auto que decide una nulidad.
    4. El auto que niega la prctica de prueba en el juicio oral, y
    5. El auto que decide sobre la exclusin de una prueba del juicio oral.
    En el efecto devolutivo, en cuyo caso no se suspender el cumplimiento de la decisin apelada ni el curso de la actuacin:
    1. El auto que resuelve sobre la imposicin de una medida de aseguramiento; y
    2. El auto que resuelve sobre la imposicin de una medida cautelar que afecte bienes del imputado o acusado

    El numeral 4 es incoherente porque la practica de la prueba se decreta es la audiencia preparatoria

    La imposibilidad de impugnar debe ser expresa y el artculo 177 no es taxativo, por tanto negar la posibilidad de la impugnacin en un determinado evento seria una limitacin alas garantas procesales o de las partes enfrentadas en conflicto.

    El recurso de Queja no fue consagrado expresamente por la ley 906 de 2004 como si lo estaba en la ley 600 de 2000, por ello es necesario recurrir en los trminos del cdigo de procedimiento civil, como norma general. (Art. 25 y 363 del CPC)


    La ACTUACIN PROCESAL PENAL es un desarrollo del articulo 228 de la constitucin nacional donde se reasalta la prevalencia del derecho sustancial sobre el procesal, lo cual es lgico, pues si no existe la posibilidad de tipificar un delito y su responsable, no hay lugar a la aplicacin del derecho procesal para logar su sancin. Pero el derecho sustancial y el derecho procesal estn tan ntimamente ligados que no podra estar el uno sin el otro, toda conducta delictiva encaja en un tipo penal previamente consagrado y en la que se anuncia la imposicin de una sancin que no podra darse si el derecho procesal no concurriese. Atendiendo lo dicho, dir que el derecho procesal es sustancial en relacin ntima con el tipo penal. Las formas hacen parte del debido proceso que es un derecho fundamental sustancial.

    La ley 906 nos cambia el paradigma de la prueba planteado en la ley 600 de 2000. Ahora la prueba surge en el juicio oral, antes solo son evidencias, medios de prueba con probabilidad probatoria. Puede ocurrir que el funcionario en su decisin haga prevalecer la ley sobre la justicia. Tal es el caso de los procesos donde se dicta sentencia sin actividad probatoria y hay de todas manera una decisin razonable; como en la preclusin, en la aplicacin del principio de oportunidad o cuando no se da Audiencia de Juicio Oral porque el imputado se ha allanado.

    Aun as, las pruebas siempre sern las legales y oportunamente allegadas al proceso porque ellas permitirn, aunque no haya juicio oral, que se imponga una medida de aseguramiento, por ejemplo.

    Artculo 5. Imparcialidad. En ejercicio de las funciones de control de garantas, preclusin y juzgamiento, los jueces se orientarn por el imperativo de establecer con objetividad la verdad y la justicia

    Artculo 27. Moduladores de la actividad procesal. En el desarrollo de la investigacin y en el proceso penal los servidores pblicos se ceirn a criterios de necesidad, ponderacin, legalidad y correccin en el comportamiento, para evitar excesos contrarios a la funcin pblica, especialmente a la justicia.

    Cuando se evidencie que una decisin es injusta o contra la ley, el funcionario tiene el deber jurdico de mantener la ley y la justicia prevalido en la aplicacin del principio de legalidad, presuncin de inocencia y debido proceso. Por lo dicho, el funcionario debe valorar la razonabilidad de la prueba en el juicio oral y de los medios de prueba en todos los dems momentos del proceso, como en la Imposicin de Medida de aseguramiento, en aras de no incurrir en injusticias y equvocos legales que afectaran derechos fundamentales tales como la libertad y la propiedad. (Art. 10, 115, 5 y 27 CPP y 228 C.N.)

    Artculo 10. Actuacin procesal. La actuacin procesal se desarrollar teniendo en cuenta el respeto a los derechos fundamentales de las personas que intervienen en ella y la necesidad de lograr la eficacia del ejercicio de la justicia. En ella los funcionarios judiciales harn prevalecer el derecho sustancial.
    (...),
    El juez de control de garantas y el de conocimiento estarn en la obligacin de corregir los actos irregulares no sancionables con nulidad, respetando siempre los derechos y garantas de los intervinientes.

    Artculo 115. Principio de objetividad. La Fiscala General de la Nacin, con el apoyo de los organismos que ejerzan funciones de polica judicial, adecuar su actuacin a un criterio objetivo y transparente, ajustado jurdicamente para la correcta aplicacin de la Constitucin Poltica y la ley.

    La Justicia y la verdad son imperativas del derecho procesal penal. La, justicia se funda en la razonabilidad y es por ello que a cada cual se le da lo que le corresponde (merece) segn lo que demuestre, por ello es participativa; Justicia de partes. Por tener esta caracterstica, no podr el juez decretar pruebas de oficio, son las partes en controversia quienes pondrn en el debate la prueba a controvertir, por ello es un sistema controversial. Si el juez entrara en la controversia el sistema perdera su norte y razn de ser. El artculo exige la imparcialidad del funcionario

    Artculo 361. Prohibicin de pruebas de oficio. En ningn caso el juez podr decretar la prctica de pruebas de oficio

    Artculo 5. Imparcialidad. En ejercicio de las funciones de control de garantas, preclusin y juzgamiento, los jueces se orientarn por el imperativo de establecer con objetividad la verdad y la justicia

    La investigacin por parte del fiscal deber ser integral en aras de ese principio de prevalencia de la justicia. El concepto de justicia es sistemtico, no es absoluto ni basado en la imparcialidad, cambia con el correr histrico y la misma evolucin cultural de los hombres, pero son los fiscales y los jueces quienes aplicaran lo que por poltica criminal y de acuerdo a las costumbres morales y ticas de la sociedad en que habitamos, se tenga por justicia.

    Dada esa ambivalencia en el concepto de justicia es que no es injusto que el propio imputado o acusado renuncie a derechos procesales sin renunciar a garantas procesales. Puede el imputado renunciar a un juicio oral, pero no puede renunciar a que se le rebaje la pena por allanarse. La renuncia a derechos procesales solo es posible en lo taxativamente consagrado en la ley, de lo contrario el juez deber impedirlo.

    La fiscalia tiene el deber de investigar:
    En la ley 600 de 2000 la fiscalia no poda renunciar al ejercicio del derecho de accin porque incurra en prevaricato. Se exceptuaba el caso de la querella, o cuando proceda la indemnizacin integral, no aplica en la sentencia anticipada porque all no hay renuncia a la oficiosidad.
    En la ley 906 de 2004 la fiscalia puede renunciar a la accin penal, extinguindola y renunciando a la justicia material y absoluta, atendiendo a una justicia de partes.
    Tal renuncia debe ser acorde al sistema penal, es decir solo procede en los casos taxativamente sealados: preclusin y principio de oportunidad, tambin aplica para la querella y a la peticin especial.


    Reparacin a las Victimas.
    La reparacin a las victimas es un derecho renunciable dentro del proceso penal. Dicha reparacin puede ser objeto de un preacuerdo;

    Artculo 351. Modalidades. La aceptacin de los cargos determinados en la audiencia de formulacin de la imputacin, comporta una rebaja hasta de la mitad de la pena imponible, acuerdo que se consignar en el escrito de acusacin.
    Tambin podrn el fiscal y el imputado llegar a un preacuerdo: (...)
    (...) Las reparaciones efectivas a la vctima que puedan resultar de los preacuerdos entre fiscal e imputado o acusado, pueden aceptarse por la vctima. En caso de rehusarlos, esta podr acudir a las vas judiciales pertinentes.

    El derecho de reparacin a las victimas se materializa autnomamente en la emisin del sentido del fallo condenatorio, no antes.

    Artculo 22. Restablecimiento del derecho. Cuando sea procedente, la Fiscala General de la Nacin y los jueces debern adoptar las medidas necesarias para hacer cesar los efectos producidos por el delito y las cosas vuelvan al estado anterior, si ello fuere posible, de modo que se restablezcan los derechos quebrantados, independientemente de la responsabilidad penal

    Artculo 137. Intervencin de las vctimas en la actuacin penal. Las vctimas del injusto, en garanta de los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin, tienen el derecho de intervenir en todas las fases de la actuacin penal, de acuerdo con las siguientes reglas:
    1. (...)

    Artculo 340. La vctima. En esta audiencia (de formulacin de acusacin) se determinar la calidad de vctima, de conformidad con el artculo 132 de este cdigo. Se reconocer su representacin legal en caso de que se constituya. De existir un nmero plural de vctimas, el juez podr determinar igual nmero de representantes al de defensores para que intervengan en el transcurso del juicio oral

    El termino se determinar equivale a un reconocimiento en derecho. A la victima hay que reconocerle su calidad de sujeto procesal para que despus pueda actuar. Este reconocimiento se hace en la Audiencia de Formulacin de acusacin y su actuacin se da en la Audiencia de Juicio Oral.

    En caso de que el procesado se allane a la imputacin hecha por el fiscal, se pasar de la audiencia de formulacin de imputacin a la audiencia de individualizacin de la pena y la victima no tendr acceso al proceso penal por no haber audiencia de juicio oral, caso en el cual, deber actuar por la jurisdiccin civil para obtener sus reivindicaciones indemnizatorias. En la ley 600 el juez llamaba a la victima en cualquier momento y tasaba perjuicios oficiosamente. En la ley 906 es indispensable que la victima se constituya como tal y que el juez as la reconozca, debe pedir el incidente de reparacin integral porque la victima es sujeto procesal incidental no necesario.

    Son DERECHOS DE LA VICTIMA, segn los artculos 11 y 102 Cpp, ser oda antes de la Audiencia de Juicio Oral, a travs de la fiscalia que por mandato constitucional debe velar por sus derechos luego por si sola, siempre que se haya constituido como parte en la Audiencia de formulacin de acusacin y que luego se haya emitido el sentido del fallo en juicio oral.

    Artculo 11. Derechos de las vctimas. El Estado garantizar el acceso de las vctimas a la administracin de justicia, en los trminos establecidos en este cdigo.
    En desarrollo de lo anterior, las vctimas tendrn derecho:
    1. (...)

    Artculo 102. Procedencia y ejercicio del incidente de reparacin integral. Emitido el sentido del fallo que declara la responsabilidad penal del acusado y, previa solicitud expresa de la vctima, o del fiscal o del Ministerio Pblico a instancia de ella, el juez fallador abrir inmediatamente el incidente de reparacin integral de los daos causados con la conducta criminal, y convocar a audiencia pblica dentro de los ocho (8) das siguientes.
    Cuando la pretensin sea exclusivamente econmica, solo podr ser formulada por la vctima directa, sus herederos, sucesores o causahabientes.

    Pero los derechos de las victimas se ven conculcados frente al Principio de oportunidad y frente a la preclusin. Porque estos eventos se dan antes de la Audiencia de formulacin de acusacin y es en esta audiencia donde la victima aparece como parte reconocida.

    El artculo 333 permite a la victima participar en caso de preclusin sin haberse constituido como parte lo que se contrapone a lo reglado en el articulo 340.

    Artculo 333. Trmite. Previa solicitud del fiscal el juez citar a audiencia, dentro de los cinco (5) das siguientes, en la que se estudiar la peticin de preclusin.
    Instalada la audiencia, se conceder el uso de la palabra al fiscal para que exponga su solicitud con indicacin de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica que sustentaron la imputacin, y fundamentacion de la causal incoada.
    Acto seguido se conferir el uso de la palabra a la vctima, al agente del Ministerio Pblico y al defensor del imputado, en el evento en que quisieren oponerse a la peticin del fiscal

    Artculo 340. La vctima. En esta audiencia (de formulacin de acusacin) se determinar la calidad de vctima, de conformidad con el artculo 132 de este cdigo. Se reconocer su representacin legal en caso de que se constituya. De existir un nmero plural de vctimas, el juez podr determinar igual nmero de representantes al de defensores para que intervengan en el transcurso del juicio oral

    Para poder concluir en la Audiencia de Formulacin de imputacin debe haber una investigacin penal previa, as el fiscal en esta audiencia tendr elementos materiales de prueba en relacin con la autora. La intervencin de la victima en los casos de preclusin y aplicacin del principio de oportunidad es INTIL porque se tiene como presupuesto la responsabilidad penal del sujeto y en tales casos no habr acusacin y menos condena, las medidas cautelares sern levantadas por lo que el proceso penal dejara de ser una va para que la victima reivindique sus intereses.

    El PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD opera por causales taxativas, la PRECLUSIN se da por motivos residuales. En ambos casos, ante supuestos diferentes los efectos son similares.

    La victima puede actuar en la Audiencia de formulacin de acusacin pero solo a travs de la fiscala pero no puede el juez llamar a la victima por si, se debe actuar en los trminos de ley. No puede la victima pedir el incidente del 102 sin haberse constituido como tal previamente.

    Artculo 102. Procedencia y ejercicio del incidente de reparacin integral. Emitido el sentido del fallo que declara la responsabilidad penal del acusado y, previa solicitud expresa de la vctima, o del fiscal o del Ministerio Pblico a instancia de ella, el juez fallador abrir inmediatamente el incidente de reparacin integral de los daos causados con la conducta criminal, y convocar a audiencia pblica dentro de los ocho (8) das siguientes.
    Cuando la pretensin sea exclusivamente econmica, solo podr ser formulada por la vctima directa, sus herederos, sucesores o causahabientes.

    Ahora bien, si la victima ha sido reconocida como tal en la audiencia de formulacin de acusacin deber ser incluida en los presupuestos del 356 y 357 en desarrollo del principio de igualdad procesal de las partes. Su participacin ser activa por si o por representante.

    Artculo 356. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr:
    1. (...).
    Artculo 357. Solicitudes probatorias. (...)

    Otorgan un derecho de igualdad a la victima los artculos siguientes:

    Artculo 132. Vctimas. Se entiende por vctimas, para efectos de este cdigo, las personas naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos que individual o colectivamente hayan sufrido algn dao directo como consecuencia del injusto.
    La condicin de vctima se tiene con independencia de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al autor del injusto e independientemente de la existencia de una relacin familiar con este.

    Artculo 137. Intervencin de las vctimas en la actuacin penal. Las vctimas del injusto, en garanta de los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin, tienen el derecho de intervenir en todas las fases de la actuacin penal, de acuerdo con las siguientes reglas:
    1 (...)

    Artculo 284. Prueba anticipada (...)

    Artculo 356. Desarrollo de la audiencia preparatoria. En desarrollo de la audiencia el juez dispondr:
    1.(...)

    Artculo 357. Solicitudes probatorias (...)

    La victima puede acreditarse como victima por su intervencin directa o por medio de su representante y ejercer sus derechos:

    Artculo 11. Derechos de las vctimas. El Estado garantizar el acceso de las vctimas a la administracin de justicia, en los trminos establecidos en este cdigo.
    En desarrollo de lo anterior, las vctimas tendrn derecho:
    a) (...)
    h) A ser asistidas durante el juicio y el incidente de reparacin integral, si el inters de la justicia lo exigiere, por un abogado que podr ser designado de oficio;
    i) (...).

    Artculo 137. Intervencin de las vctimas en la actuacin penal. Las vctimas del injusto, en garanta de los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin, tienen el derecho de intervenir en todas las fases de la actuacin penal, de acuerdo con las siguientes reglas:
    1(...)
    3. Para el ejercicio de sus derechos no es obligatorio que las vctimas estn representadas por un abogado; sin embargo, a partir de la audiencia preparatoria y para intervenir tendrn que ser asistidas por un profesional del derecho o estudiante de consultorio jurdico de facultad de derecho debidamente aprobada.

    Artculo 340. La vctima. En esta audiencia (Formulacin de Acusacin) se determinar la calidad de vctima, de conformidad con el artculo 132 de este cdigo. Se reconocer su representacin legal en caso de que se constituya. De existir un nmero plural de vctimas, el juez podr determinar igual nmero de representantes al de defensores para que intervengan en el transcurso del juicio oral.

    Artculo 134. Medidas de atencin y proteccin a las vctimas. Las vctimas, en garanta de su seguridad y el respeto a su intimidad, podrn por conducto del fiscal solicitar al juez de control de garantas las medidas indispensables para su atencin y proteccin.
    Igual solicitud podrn formular las vctimas, por s mismas o por medio de su abogado, durante el juicio oral y el incidente de reparacin integral

    Ya dijimos que la victima se hace reconocer en la audiencia de formulacin de acusacin, peri su actuacin ser a partir de la audiencia preparatoria. El articulo 137 numeral 3 le exige apoderado.

    Artculo 137. Intervencin de las vctimas en la actuacin penal. (...)
    3. Para el ejercicio de sus derechos no es obligatorio que las vctimas estn representadas por un abogado; sin embargo, a partir de la audiencia preparatoria y para intervenir tendrn que ser asistidas por un profesional del derecho o estudiante de consultorio jurdico de facultad de derecho debidamente aprobada.

    No es cierto entonces que la victima pueda actuar siempre por si sola, esa facultad otorgada en el 134 es solo aparente. Veamos:
    -Antes de la formulacin de acusacin lo hace por intermedio del fiscal.
    -Puede hacerse reconocer como victima en la audiencia de formulacin de acusacin pero por eso no puede actuar autnomamente.
    -A partir de la audiencia preparatoria deber hacerse asistir de abogado profesional o estudiante de consultorio jurdico. De lo contrario no podr actuar.

    PRINCIPIO de LEALTAD. Esta fundamentado en el articulo 33 de la Constitucin Nacional y el articulo 140 numeral 1 lo exige en todas las actuaciones de las partes intervinientes.

    Artculo 12. Lealtad. Todos los que intervienen en la actuacin, sin excepcin alguna, estn en el deber de obrar con absoluta lealtad y buena fe.

    ARTICULO 33. Nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo o contra su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.

    Artculo 140. Deberes. Son deberes de las partes e intervinientes:
    1. Proceder con lealtad y buena fe en todos sus actos.
    2. (...)

    En el artculo 141 se consagran lo que se considera como actos de temeridad, mala fe o deslealtad procesal.
    -Falta de fundamentos legales en las actuaciones, (mala fe, ignorancia sabida)
    -Alegar hechos contrarios a la realidad, (tendencia engaosa)
    -Usar el proceso penal con fines ilegales, (fraude procesal)
    -Obstruccin en la prctica de diligencias,
    -Entorpecimiento del desarrollo legal de la actuacin.

    Artculo 141. Temeridad o mala fe. Se considera que ha existido temeridad o mala fe, en los siguientes casos:
    1. Cuando sea manifiesta la carencia de fundamento legal en la denuncia, recurso, incidente o cualquier otra peticin formulada dentro de la actuacin procesal.
    2. Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad.
    3. Cuando se utilice cualquier actuacin procesal para fines claramente ilegales, dolosos o fraudulentos.
    4. Cuando se obstruya la prctica de pruebas u otra diligencia.
    5. Cuando por cualquier otro medio se entorpezca el desarrollo normal de la actuacin procesal.

    El primer supuesto presenta problemas al momento de considerar la carencia manifiesta de fundamento legal. No puede entenderse como desconocimiento sino como una ignorancia sabida o fingida que pretende la distorsin de la verdad. El abogado que asume el conocimiento de un caso esta en el deber de estudiarlo en profundidad y debe hacer acopio de la normatividad en trminos de tcnica y ciencia. La impreparacion del abogado para enfrentar el caso es un acto de deslealtad con las partes y en especial con su cliente. El juez deber tener sumo cuidado con esta situacin porque de entrada no hay una verdadera defensa.

    El articulo 130 cpp trae una situacin en la que entre la defensa y el procesado se presentan conflictos y la norma da prevalencia a la defensa. Colocando o suponiendo que el imputado o acusado esta en condiciones de conocimiento por debajo de su defensor por no ser un experto, lo cual no siempre ser cierto.

    Artculo 130. Atribuciones. Adems de los derechos reconocidos en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos ratificados por Colombia y que forman parte del bloque de constitucionalidad, de la Constitucin Poltica y de la ley, en especial de los previstos en el artculo 8 de este cdigo, el imputado o procesado, segn el caso, dispondr de las mismas atribuciones asignadas a la defensa que resultan compatibles con su condicin. En todo caso, de mediar conflicto entre las peticiones o actuaciones de la defensa con las del imputado o procesado prevalecen las de aquella.

    La temeridad o mala fe del 141 Numeral 1 deber ser verificada a travs de otro proceso penal, para no resultar prejuzgativos.

    En el segundo supuesto existen tambin problemas que dilucidar pues el inconveniente es de manera decisoria y de conocimiento es as como el juez deber determinar la veracidad de los hechos en la sentencia segn lo probado.

    El tercer supuesto deber tambin ser demostrado en otro proceso penal

    En definitiva el Art. 141 no encaja en el sistema pues para determinar sui ha habido mala fe o temeridad es necesario ir a otro proceso penal cuyo objeto de decisin se la temeridad, la mala fe, la falsa denuncia, el falso testimonio, el fraude procesal, si dentro del proceso penal inicial se pronunciara el juez por la mala fe o temeridad, resulta prejuzgativo y se ira en contra de la presuncin de inocencia.

    El articulo 141 de la ley 906 de 2004 es copia textual de la ley 600 de 2000 Art. 146.

    Finalmente hemos de decir que puede darse una verdadera mala fe o deslealtad en los eventos que alegan impedimentos y recusaciones (Art. 56 y ss)

    GRATUIDAD. La prestacin del servicio de justicia es gratuita por ser la jurisdiccin penal es una funcin del estado. La jurisdiccin toda y lo que ello implica no puede ser oneroso, de ah que la practica de pruebas no implica ningn costo lo mismo que la designacin de defensores pblicos u oficiosos para quienes no pueden pagar este costo.

    Artculo 13. Gratuidad. La actuacin procesal no causar erogacin alguna a quienes en ella intervengan, en cuanto al servicio que presta la administracin de justicia.

    INTIMIDAD. Derecho fundamental emanado de la constitucin nacional. Derecho inviolable. El proceso penal no podr afectar derechos fundamentales, salvo disposicin expresa de la ley. La norma trae los casos de derechos fundamentales afectables y bajo que circunstancias.

    Artculo 14. Intimidad. Toda persona tiene derecho al respeto de su intimidad. Nadie podr ser molestado en su vida privada.
    No podrn hacerse registros, allanamientos ni incautaciones en domicilio, residencia, o lugar de trabajo, sino en virtud de orden escrita del Fiscal General de la Nacin o su delegado, con arreglo de las formalidades y motivos previamente definidos en este cdigo. Se entienden excluidas las situaciones de flagrancia y dems contempladas por la ley.
    De la misma manera deber procederse cuando resulte necesaria la bsqueda selectiva en las bases de datos computarizadas, mecnicas o de cualquier otra ndole, que no sean de libre acceso, o cuando fuere necesario interceptar comunicaciones.
    En estos casos, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes deber adelantarse la respectiva audiencia ante el juez de control de garantas, con el fin de determinar la legalidad formal y material de la actuacin.

    Allanamientos.

    Un delito puede ser investigado (indagacin preliminar) por un tiempo igual al mximo de la pena con que se sanciona y segn las normas procesales se podr hacer uso de registros, allanamientos, interceptaciones, etc., con tal de logar perfeccionar lo que se investiga.

    Ordenado el allanamiento, el tiempo para ejecutarlo no es sino de 30 das y deber realizarse entre las 6:00 de la maana y las 6:00 de la tarde. Para allanar de noche deben darse circunstancias espacialsimas y que segn labores de investigacin e inteligencia que se explicaran al juez de control de garantas en la audiencia y que justifiquen que solo se poda logar el objetivo de noche.

    Si el allanamiento dura ms de las doce horas diurnas lmite legal, el fiscal deber dentro de las 24 horas siguientes solicitar la audiencia para control de legalidad, pero las 12 horas se contaran 12 horas despus d terminado el allanamiento, dentro de las cuales se prepara el informe, por lo tanto el fiscal tiene en total 36 horas de que habla la norma: 12 + 24.

    La finalidad de los allanamientos y los registros es obtener elementos materiales de prueba. El fiscal es el quien ordena el allanamiento y el registro (219) y en audiencia de control posterior de legalidad (155, 237) puede participar el imputado o afectado a fin de oponerse a las medidas y a lo all incautado

    Artculo 219. Procedencia de los registros y allanamientos. El fiscal encargado de la direccin de la investigacin, segn lo establecido en los artculos siguientes y con el fin de obtener elementos materiales probatorios y evidencia fsica o realizar la captura del indiciado, imputado o condenado, podr ordenar el registro y allanamiento de un inmueble, nave o aeronave, el cual ser realizado por la polica judicial. Si el registro y allanamiento tiene como finalidad nica la captura del indiciado, imputado o condenado, slo podr ordenarse en relacin con delitos susceptibles de medida de aseguramiento de detencin preventiva

    Artculo 237. Audiencia de control de legalidad posterior. Dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes al diligenciamiento de las rdenes de registro y allanamiento, retencin de correspondencia, interceptacin de comunicaciones o recuperacin de informacin dejada al navegar por internet u otros medios similares, el fiscal comparecer ante el juez de control de garantas, para que realice la audiencia de revisin de legalidad sobre lo actuado.
    Durante el trmite de la audiencia slo podrn asistir, adems del fiscal, los funcionarios de la polica judicial y los testigos o peritos que prestaron declaraciones juradas con el fin de obtener la orden respectiva, o que intervinieron en la diligencia.
    El juez podr, si lo estima conveniente, interrogar directamente a los comparecientes y, despus de escuchar los argumentos del fiscal, decidir de plano sobre la validez del procedimiento.
    Pargrafo. Si el cumplimiento de la orden ocurri luego de formulada la imputacin, se deber citar a la audiencia de control de legalidad al imputado y a su defensor para que, si lo desean, puedan realizar el contradictorio. En este ltimo evento, se aplicarn analgicamente, de acuerdo con la naturaleza del acto, las reglas previstas para la audiencia preliminar.

    En esta audiencia de control posterior de legalidad hay un DOBLE control:
    a Sobre la Orden. Que naturalmente puede ser reservado por cuanto puede darse previamente y se desnaturalizara el objeto de la diligencia si se le avisa a los posibles registrados o allanados. Este es pues un control sobre la forma
    b - Sobre lo Actuado. De cmo se realizo el procedimiento dentro del marco de legalidad. Al allanado se le esta permitido oponerse y defender sus derechos si es que estos se vieron violentados. La oposicin que el afectado hace no es concomitante con la actuacin de polica judicial sino dentro de la audiencia posterior.

    En la elaboracin de la ley 906 se considero que el allanamiento es un acto de investigacin y por tanto potestativo, por lo menos en la orden, del fiscal. En sistemas acusatorios forneos (USA) es potestativo del juez y all se desarrollan dos audiencias la primera es privada y previa donde el fiscal solicita el allanamiento y el juez valora la solicitud y lo aprueba (o imprueba). En una asegunda audiencia que es publica y posterior se controla lo actuado.

    El allanamiento violenta necesariamente la intimidad del sujeto y por ello debe procederse con orden previa emanada de autoridad competente. La orden es propia del fiscal pero se controla en su forma por el juez de control de garantas.

    Artculo 155. Publicidad. Las audiencias preliminares deben realizarse con la presencia del imputado o de su defensor. La asistencia del Ministerio Pblico no es obligatoria.
    Sern de carcter reservado las audiencias de control de legalidad sobre allanamientos, registros, interceptacin de comunicaciones, vigilancia y seguimiento de personas y de cosas. Tambin las relacionadas con autorizacin judicial previa para la realizacin de inspeccin corporal, obtencin de muestras que involucren al imputado y procedimientos en caso de lesionados o de vctimas de agresiones sexuales. Igualmente aquella en la que decrete una medida cautelar

    El proceso de control se hace de la siguiente manera:

    a sobre la orden de allanamiento y registro dictada por el fiscal.
    b control posterior a la orden, realizada dentro de las 24 horas siguientes en audiencia reservada.
    c- sobre la ejecucin del allanamiento y su ajuste a la constitucin y a la ley.
    d- control posterior a la diligencia de allanamiento. Audiencia reservada con la participacin del afectado y realizada en las 36 horas siguientes. (12 +24 como ya se explico)

    Un control posterior no logra una verdadera proteccin y restitucin de los derechos fundamentales y garantas constitucionales del que ha sido ilegtimamente allanado o registrado.

    La captura que haga un fiscal se tendr por administrativa y deber reunir los requisitos legales para esta, el fiscal no puede ordenar capturas, esto es funcin del juez de garantas y si son las cosas, no se deberan ordenar por el fiscal allanamientos para capturas. Debera ser el juez quien las ordenara.

    La Sentencia c-730 de 2005 declaro Inconstitucional el inciso final del articulo 2, dejando sin piso que un fiscal allane para capturar, igualmente entonces, quedan inaplicables los artculos 114 # 7, 229 y 300

    La captura es viable en el allanamiento donde concurre la flagrancia del sujeto, pero no ser por la orden sino por la circunstancia de flagrancia.

    Los artculos 267 y 268 plantean la posibilidad de un allanamiento privado pues se plantea la posibilidad de la defensa de recolectar elementos materiales de prueba. Puede ocurrir que los elementos de prueba para la defensa estn en posesin privada. As el abogado defensor solicita al juez de control garantas el allanamiento. Estros artculos facultan a la defensa y al imputado para que ejerzan verdaderas actividades investigativas. El problema que se presenta para la defensa es que el control es previo mientras que para la fiscalia puede ordenar la diligencia y su control ser posterior. El defensor no podr solicitarle a la fiscalia que practique tal o cual medio probatorio para desmotar la inocencia de su defendido, porque la fiscalia no tiene la obligacin de la investigacin integral. Esto deber hacerlo por intermedio de solicitud al juez de garantas o por su cuenta y costos.

    Para ordenar el allanamiento el fiscal debe tener:
    Informe de Polica Judicial legalmente obtenido
    Declaracin jurada de persona que pudiera llegar a ser testigo en juicio oral.

    En el artculo 221 que habla de la reserva sobre informantes, la Sentencia C 673 de 2005 aclara que se reserva es la identidad de quien sirvi de base para el allanamiento y no el contenido, esto afecta la defensa. Esta reserva solo ser hasta la Audiencia Preparatoria (358).

    Artculo 358. Exhibicin de los elementos materiales de prueba. A solicitud de las partes, los elementos materiales probatorios y evidencia fsica podrn ser exhibidos durante la audiencia (preparatoria) con el nico fin de ser conocidos y estudiados

    La reserva nacida en el 221 es temporal. Se da la posibilidad de allanar con unos elementos materiales de prueba pero ir a juicio con otros logrados posteriormente y ello no dara la posibilidad a la defensa de no revelarlos hasta la audiencia preparatoria. El momento del descubrimiento probatorio se vence primero para la fiscalia en la audiencia de formulacin acusacin.

    La reserva se da para la proteccin de testigos, Art. 250 #s 6 y 7, pero ello niega la sistemtica procesal y violenta el derecho de defensa del implicado.

    El fundamento de la orden de allanamiento es la expectativa razonable de intimidad (230)

    Artculo 230. Excepciones al requisito de la orden escrita de la Fiscala General de la Nacin para proceder al registro y allanamiento. Excepcionalmente podr omitirse la obtencin de la orden escrita de la Fiscala General de la Nacin para que la Polica Judicial pueda adelantar un registro y allanamiento, cuando
    1. (...)
    2. No exista una expectativa razonable de intimidad que justifique el requisito de la orden. En esta eventualidad, se considera que no existe dicha expectativa cuando el objeto se encuentra en campo abierto, a plena vista, o cuando se encuentra abandonado.
    3. (...).
    Pargrafo. Se considera tambin aplicable la excepcin a la expectativa razonable de intimidad prevista en el numeral 2, cuando el objeto se encuentre a plena vista merced al auxilio de medios tcnicos que permitan visualizarlo ms all del alcance normal de los sentidos

    Este artculo plantea problemas:
    El numeral 2, habla de objeto, a campo abierto, a plena vista o abandonado, con adicin a no haber expectativa razonable de intimidad. El pargrafo agrega a este supuesto la eventualidad de que el objeto se encuentre a plena vista por medios tcnicos.

    No son objetos susceptibles de registro los que se consagran el al articulo 223

    Artculo 223. Objetos no susceptibles de registro. No sern susceptibles de registro los siguientes objetos:
    1. Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con sus abogados.
    2. Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con las personas que por razn legal estn excluidas del deber de testificar.
    3. Los archivos de las personas indicadas en los numerales precedentes que contengan informacin confidencial relativa al indiciado, imputado o acusado. Este apartado cobija tambin los documentos digitales, videos, grabaciones, ilustraciones y cualquier otra imagen que sea relevante a los fines de la restriccin.
    Pargrafo. Estas restricciones no son aplicables cuando el privilegio desaparece, ya sea por su renuncia o por tratarse de personas vinculadas como auxiliadores, partcipes o coautoras del delito investigado o de uno conexo o que se encuentre en curso, o se trate de situaciones que constituyan una obstruccin a la justicia.

    Son comunicaciones escritas: las cartas, notas, documentos, Emails, documentos digitales, grabaciones, ilustraciones, imgenes, etc. que se crucen el indiciado, o imputado o acusado y su defensor.

    Archivos confidenciales. El problema esta en la determinacin de la confidencialidad. Cuando hay confidencialidad, adems confidencialidad para quien o para que. Si esa confidencialidad es para todo o para ciertos eventos....

    La confidencialidad la determina el sujeto que suscribe ekl documento y por ello debe ser expresa. 140 # 9.

    Artculo 140. Deberes. Son deberes de las partes e intervinientes:
    1 (...)
    9. Entregar a los servidores judiciales correspondientes los objetos y documentos necesarios para la actuacin y los que les fueren requeridos, salvo las excepciones legales.



     
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